【文章內容簡介】 產進出口公司因此提起訴訟，要求解除合同，判令挪威艾格利股份有限公司支付拖欠的貨款。挪威艾格利股份有限公司未提出抗辯。請問：1）本案大連市土產進出口公司向中國法院起訴，當地中國法院是否有管轄權？2）本案能否適用中國法律，其法律依據是什么？有參考答案1）中國法院有管轄權。本案合同糾紛，雖然挪威艾格利股份有限公司己搶先在挪威王國法院申請扣押應付給大連市土產進出口公司的貨款，但由于雙方在合同中并未約定管轄法律，大連市土產進出口公司就合同糾紛在合同履行地所在地的中國法院起訴，該地的中國法院有管轄權。2）關于法律適用。本案雙方當事人未在合同中約定法律適用條款，因此，根據《民法通則》第145條規(guī)定，本案應適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。由于本案合同簽訂地在中國，起運港在中國，而且按照CIF價格條件是由作為賣方的甲公司自付運費、保險費并承擔貨物越過船舷以前的風險，故本案中與合同由最密切聯(lián)系的國家是中國，應適用中國法律。課堂討論美國合同要素分析法和大陸法系特征性旅行說作為判定最密切聯(lián)系因素的方法二者對比有何優(yōu)缺點？“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”與“質”的綜合分析，從而確定準據法?！傲俊钡姆治?。法官將與合同有關的全部連結因素列舉出來，然后將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區(qū)確定為最強聯(lián)系地。如當事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地、合同締結地、合同談判地、合同標的物所在地。這些均是法官在進行量化分析時需要列舉的。但這種“量”的分析絕不等于簡單的數字計算，只要列舉出來，找到聯(lián)系最多的國家就行了，而是深層次的綜合分析。并且要與“質”的分析相結合，才能最終確定某一合同的最強聯(lián)系地?！百|”的分析，法官在選擇法律時，應當根據各種聯(lián)結因素的相對重要程度，來確定在特定問題上與案件有最強聯(lián)系的國家的法律加以適用。即不只是計算各有關國家所擁有的連結點的多少，而是必須對連結點的質量及重要性進行分析。質的分析方法比較抽象，其難點在于如何確定各種聯(lián)系的相對重要程度。大陸法系國家的“特征履行”說“特征性履行”說是大陸法系國家用來判定最密切聯(lián)系地的一種理論和方法。它要求法院根據合同的特殊性質，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來決定合同的法律適用。它與最密切聯(lián)系原則相結合，使合同準據法的確定具有了確定性和可預見性。特征性履行在立法和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題，一是確定合同特征性履行的標準，即依據什么標準如何判定哪一方的履行為特征性履行。二是確定合同特征性履行的場所。即在確定了特征性履行方之后，又要在地理或空間上尋找一個連結點，以最終確定合同應適用的法律。在確定合同特征性履行的標準上，法學理論與實踐一直存在分歧，歸納起來主要是兩種觀點：第一種觀點認為，既然在雙務合同中，一方當事人要支付貨幣來履行義務（如價款、傭金），即所謂金錢履行，而另一方則為非金錢履行（如交貨、提供勞務）。在一般情況下，為金錢履行的那一方的履行義務較為簡單，也是所有合同的共性。而為非金錢履行的履行義務較為復雜，不同類型的合同也各不相同；這種復雜性正是我們對合同的種類和特征加以區(qū)別的依據。以買賣合同為例，買方的義務是支付貨款，領受貨物，賣方的義務是交貨。這里，賣方的交貨義務就體現(xiàn)了這個合同的特征，從而決定該合同是買賣合同而不是勞務合同或保險合同。所以賣方的履行就構成了合同的“特征履行”。綜上，將合同中非支付金錢的一方所進行的履行確定為特征性履行正是這一主張的內容。采用這一標準在大多數情況下確能合理地找到與合同有最密切聯(lián)系的法律，且簡單明了，易于掌握與操作。但在無貨幣介入的合同關系中，就顯得無能為力了。第二種觀點認為，客觀上并不存在確定合同特征性履行的標準，確定合同的特征性履行，并不是專指明合同本身固有的不可改變的性質，而是要通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現(xiàn)的具體的社會目的，考察合同各方面相互間的關系，從而將最能體現(xiàn)社會功能的一方當事人的義務確認為特征性履行。這種觀點采取的是一種彈性分析的方法，即認為確定合同特征性履行應該具體合同具體分析，在分析過程中，即要考慮各方當事人的具體利益，更要考慮合同所起的社會作用。這種方式沒有標準，很難把握，因而在各國的立法與實踐中，多數采用第一種做法確定特征履行方?？傊粋€比較自由,一個比較保守《國際私法》形考作業(yè)3答案一、不定向選擇題1ABCD 2BCD 3B 4BD 5BC 6B 7AB 8C 9B 10A 11A 12A 13B 14A 15A 16D 17C 18B 19B 20A二、簡述題簡述涉外婚姻的實質要件及我國涉外結婚、離婚法律適用的規(guī)定答：（1）涉外婚姻的實質要件。涉外婚姻是具有涉外因素的婚姻。其實質要件是指法律規(guī)定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和禁止的條件。結婚的必備條件主要包括以下內容：男女雙方自愿、兩性結合、符合法定婚齡；禁止條件主要包括：近親通婚、重婚、患有一定疾病的人結婚。（2）我國關于涉外結婚和離婚法律適用主要規(guī)定在《民法通則》第147條以及《婚姻法》之中，即中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法；離婚適用受理案件的法院所在地法。簡述我國涉外法定繼續(xù)的法律制度答：我國《繼承法》第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產或者繼承在中華人民共和國境內的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產所在地法律?！庇纱丝梢?，中國在涉外法定繼承的法律適用上采用區(qū)別制。而且，《民法通則》第149條也進行了明確的規(guī)定：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時的住所地法律，不動產適用不動產所在地法律?！焙喪鲇蛲馑瓦_的方式答：域外送達是指在國際民事訴訟中，哀求國依據其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種：（1）外交途徑送達（2）領事途徑送達（3）中央機關送達（4）法院送達（5）郵寄送達（6）個人送達（7）公告送達三、論述題見書p324頁見書p341頁四、案例分析題1）中國根據民政部發(fā)布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第六條規(guī)定，中國公民與外國人在華要求離婚的，不論是雙方自愿離婚，還是一方要求離婚，一律按訴訟程序辦理，不使用行政程序辦理，即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。2）公民對不在中國領域內居住的人提起離婚之訴，屬于有關身份關系的訴訟，依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，該訴訟由原告住所地或經常居住地的人民法院管轄。因此，對于本案，廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權。根據《民法通則》第147條的規(guī)定，中國公民和外國人離婚，適用受理案件的法院所在地法律，本案應適用中國婚姻法審判。我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項，應當適用我國法律。該分居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定，故不能承認和協(xié)助執(zhí)行，該分居協(xié)議系按照巴西法律允許的方式達成的，故只能按照巴西法律規(guī)定的程序向巴西有關方面申請承認，邊、王二人的分居協(xié)議是按照巴西法律達成的，巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規(guī)定相抵觸，承認和執(zhí)行邊、王二人的分居協(xié)議有悖我國的公共秩序，所以我國不能承認邊、王二人的分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構的裁決，而不能是當事人之間的協(xié)議。國際私法作業(yè)4一、略二、《國際私法》[德]馬丁沃爾夫本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》，法律出版社，1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。全書主要內容為：緒論、英格蘭法院的管轄權、關于法律沖突的一般規(guī)則、人法和親屬法、債、財產法、繼承。沃爾夫認為，國際私法的職能是：“在同時都是有效的幾個法律體系中，決定哪個法律體系應該適用于一些特定的事實?！备鶕髡叩慕忉專@一定義包含4個要點：國際私法的規(guī)則適用于一些特定的事實，適用于未經法律接觸過的，未經認定為產生某種法律關系的一些事實。法院可以選擇的各個法律體系，限于同時都是有效的那些法律體系?？梢赃x擇的幾個法律體系，大半是在各個地區(qū)中施行的那些法律體系。一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的，有的需要適用幾個法律體系。在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時，沃爾夫指出：國際私法現(xiàn)在是國家的法律，這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規(guī)則是一切國家或者至少是一些國家所共有的，現(xiàn)在也不再被認為是超國家的，而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標—全世界沖突規(guī)則的統(tǒng)一距離還很遙運，而且在獨立國家存在的時期以內可能是永遠不能達到的。要包括：人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍，以及在人際法中，他所屬的人的類別；法人的所在地；物的所在地；船的國旗；行為地；預期行為發(fā)生效力的地方；契約當事人關于他們的契約適用什么法律的協(xié)議；訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點，住所原則比國籍原則更具有某些優(yōu)點。但住所原則也有它的缺點。法院在適用外國法時應將其作為“事實”還是作為“法律”來看待，沃爾夫認為，正確而簡單的答案是：法院對于它受理的事實所適用的是“法律”，而不僅僅是事實；法院所適用的法律是外國法，而且始終是外國法。沃爾夫的《國際私法》一書，資料豐富，論述詳細，同時引用大量案例，闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點，對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值?！秶H私法基礎》[中]姚壯、任繼圣第三篇：國際私法形成性考核冊參考答案2010 年國際私法形成性考核冊答案 作業(yè) 1一、不定項選擇題ABCCAAAACCBA1ABCD1CD1ACD1ABD1CD1ABCD1ABD1ABC1BCD BD二、簡述題P5758 區(qū)際法律沖突是指一國之內不同法域，不同法律制度之間產生的法律沖突。我國區(qū)際法律沖 突的法律特征表現(xiàn)為：（1）我國的區(qū)際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括不同社會制度之間 的法律沖突。（2）我國的區(qū)際法律沖突表現(xiàn)為三大法系之間的法律沖突。（3）我國的區(qū)際法律沖突還表現(xiàn)為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍問題。（4）我國的區(qū)際法律所體現(xiàn)的各法域的權利使單一制的中國帶有某些復合制的特征。P30 19 世紀，德國法學家費德里克夫爾馮薩維尼提出法律關系本座說，把國際私法推進 到一個新階段。他認為每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系每一法律關系 都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行選擇時，應根據法 律關系的性質確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用 的法律。對各種特定的涉外民事關系適用其“本座”所在地的法律，且除個別的例外情況不 應拘泥于其為外國的法律。P4950 沖突規(guī)范：是指涉外民事關系應適用哪一國法律來調整的規(guī)范。特點：（1）沖突規(guī)范不直接規(guī)定當事人之間的權利與義務，只指出該民事關系應適用何國法。（2）沖突規(guī)范和準據法相結合，才能最終確定當事人的權利與義務。三、論述題 P3031（1）首先對法律關系本座說進行解釋，參見簡答題 2。（2）評論：薩維尼的法律關系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質選擇法律的方法，代之以通過法律性質選擇法律 的方法，這在方法論上是一個歷史性突破，他創(chuàng)造性他提出了解決法律選擇中的連接點，為 國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關重要的作用，薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具 有極具深遠的影響當今流行的“法律關系重心說”“最密切聯(lián)系說”等無一不是在法律本座、說基礎上發(fā)展起來的，他的這種學說對推動歐洲沖突法的法典化和沖突法的趨同化也是有重 大影響的并且使國際私法從荷蘭學派開創(chuàng)的特殊主義－國家主義的影響下解放了出來，重新 歸復到普遍主義－國際主義的軌道上來。四、課堂討論報告 P85 P89 傳統(tǒng)國際私法追求的一個目標就是判決結果的一致性，特別是自薩維尼法律關系本座說問世 以來這，定一目標更為國際私法學者夢寐以求。各國沖突規(guī)范互不相同，彼此歧義：有的國家接受反致，有的國