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正文內(nèi)容

20xx秋國際私法形成性考核(二)答案(編輯修改稿)

2024-10-20 20:54 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 規(guī)定:“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”“外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律?!庇纱丝梢姡袊谏嫱夥ǘɡ^承的法律適用上采用區(qū)別制。而且,《民法通則》第149條也進行了明確的規(guī)定:“遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。”簡述域外送達的方式答:域外送達是指在國際民事訴訟中,哀求國依據(jù)其參與的國際條約或其本國法律規(guī)定的方式,將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟參與人的制度。國際上通用的域外送達方式主要有以下幾種:(1)外交途徑送達(2)領事途徑送達(3)中央機關送達(4)法院送達(5)郵寄送達(6)個人送達(7)公告送達三、論述題見書p324頁見書p341頁四、案例分析題1)中國根據(jù)民政部發(fā)布的《中國共民同外國人辦理婚姻登記的幾項規(guī)定》第六條規(guī)定,中國公民與外國人在華要求離婚的,不論是雙方自愿離婚,還是一方要求離婚,一律按訴訟程序辦理,不使用行政程序辦理,即此種離婚不能按婚姻登記機關辦理離婚登記的程序獲得離婚的法律效果。2)公民對不在中國領域內(nèi)居住的人提起離婚之訴,屬于有關身份關系的訴訟,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定,該訴訟由原告住所地或經(jīng)常居住地的人民法院管轄。因此,對于本案,廣州市白云區(qū)人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《民法通則》第147條的規(guī)定,中國公民和外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律,本案應適用中國婚姻法審判。我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項,應當適用我國法律。該分居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定,故不能承認和協(xié)助執(zhí)行,該分居協(xié)議系按照巴西法律允許的方式達成的,故只能按照巴西法律規(guī)定的程序向巴西有關方面申請承認,邊、王二人的分居協(xié)議是按照巴西法律達成的,巴西不準離婚的法律與我國婚姻法的有關規(guī)定相抵觸,承認和執(zhí)行邊、王二人的分居協(xié)議有悖我國的公共秩序,所以我國不能承認邊、王二人的分居協(xié)議的效力。一國法院及一國駐外使館承認與執(zhí)行的只能是一國法院的判決或仲裁機構(gòu)的裁決,而不能是當事人之間的協(xié)議。國際私法作業(yè)4一、略二、《國際私法》[德]馬丁沃爾夫本書是德國民法和國際私法學家沃爾夫的重要著作。中文譯本有李浩培、湯宗舜合譯的《國際私法》,法律出版社,1988年 8月版。沃爾夫在1933年還寫了簡明國際私法教科書。全書主要內(nèi)容為:緒論、英格蘭法院的管轄權(quán)、關于法律沖突的一般規(guī)則、人法和親屬法、債、財產(chǎn)法、繼承。沃爾夫認為,國際私法的職能是:“在同時都是有效的幾個法律體系中,決定哪個法律體系應該適用于一些特定的事實?!备鶕?jù)作者的解釋,這一定義包含4個要點:國際私法的規(guī)則適用于一些特定的事實,適用于未經(jīng)法律接觸過的,未經(jīng)認定為產(chǎn)生某種法律關系的一些事實。法院可以選擇的各個法律體系,限于同時都是有效的那些法律體系??梢赃x擇的幾個法律體系,大半是在各個地區(qū)中施行的那些法律體系。一些事實的法律上的效果并非總是由一個法律體系決定的,有的需要適用幾個法律體系。在談到國際私法是國家的法律還是超國家的法律時,沃爾夫指出:國際私法現(xiàn)在是國家的法律,這是沒有疑問的。即使許多法律沖突規(guī)則是一切國家或者至少是一些國家所共有的,現(xiàn)在也不再被認為是超國家的,而是各該國法律體系中的一部分。至于最終的目標—全世界沖突規(guī)則的統(tǒng)一距離還很遙運,而且在獨立國家存在的時期以內(nèi)可能是永遠不能達到的。要包括:人的住所、國籍、居所、所在地、他的原籍,以及在人際法中,他所屬的人的類別;法人的所在地;物的所在地;船的國旗;行為地;預期行為發(fā)生效力的地方;契約當事人關于他們的契約適用什么法律的協(xié)議;訴訟地或者其他官方行為地。以住所和國籍作為接觸點各有利弊。依作者的觀點,住所原則比國籍原則更具有某些優(yōu)點。但住所原則也有它的缺點。法院在適用外國法時應將其作為“事實”還是作為“法律”來看待,沃爾夫認為,正確而簡單的答案是:法院對于它受理的事實所適用的是“法律”,而不僅僅是事實;法院所適用的法律是外國法,而且始終是外國法。沃爾夫的《國際私法》一書,資料豐富,論述詳細,同時引用大量案例,闡述了沖突法的學說及英格蘭沖突法的一些特點,對了解英格蘭以及法、德、美等國家的國際私法有較大參考價值。《國際私法基礎》[中]姚壯、任繼圣第四篇:《國際私法》形成性考核冊2018最新《國際私法》形成性考核冊作業(yè)1(第1章~第3章)一、國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有(ABD)A、對同一民事關系,相關國家的法律作出了不同的規(guī)定B、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突C、對同一法律概念,相關國家作出了不同的法律解釋D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力統(tǒng)一實體規(guī)范是指在(CD)中規(guī)定的用來確定當事人權(quán)利與義務的規(guī)范。A.國內(nèi)立法B.國內(nèi)判例C.國際條約D.國際慣例在判例法國家,權(quán)威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據(jù)。在英國,可以作為解決涉外民事爭議的權(quán)威著作是(A)。A、戴西和莫里斯的《沖突法論》B、戚希爾和諾思的《國際私法》C、巴蒂福爾的《國際私法總論》D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》從自然法的角度對國際私法進行研究,認為整個世界是一個共同體,存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律,這一學派稱之為(C)。A.二元論學派B.民族主義學派C.國際法學派D.國內(nèi)法學派在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同適用中華人民共和國法律。這條沖突規(guī)范是(A)A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范C.選擇型沖突規(guī)范D.重疊型沖突規(guī)范法院地法這一系屬公式主要解決(D)。A、有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突B、不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突C、行為方式有效性方面的法律沖突D、涉外民事訴訟程序方面的法律沖突識別的依據(jù)是國際私法學者爭論不休的問題.依何種法律進行識別,學者們的主張主要有(ABCD)。A:依法院地法識別B:依準據(jù)法識別C:用分析法學和比較法的方法識別 D:按不同的情況依據(jù)不同的法律進行識別經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據(jù)法,而該國是一個多法域國家,存在區(qū)際法律沖突。各國一般采?。ˋBD)方法確定準據(jù)法,解決區(qū)際法律沖突。A.以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準據(jù)法B.按多法域國家的區(qū)際私法確定準據(jù)法 C.當事人協(xié)商確定準據(jù)法D.法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應以哪一法域的法律作為準據(jù)法國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度,始于(C)。A.鮑富萊蒙離婚案B.貝科克訴杰克遜侵權(quán)案C.福果繼承案D.特魯弗特繼承案甲國法院審理某一涉外民事案件,根據(jù)甲國的沖突規(guī)范規(guī)定應適用乙國法,而根據(jù)乙國 的沖突規(guī)范規(guī)定應適用丙國法,根據(jù)丙國沖突規(guī)范規(guī)定應適用甲國法,甲國法院適用甲國的 實體法審結(jié)案件,這在國際私法上稱為(C)。二、名詞解釋法律域外效力: 又稱為法律的屬人效力,是指一國法律對具有本國國籍的人,不論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外都具有拘束力,都發(fā)生法律效力。公共秩序保留: 是指本國法院在審理涉外民事案件時,根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應適用外國法為準據(jù)法,而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。直接適用的法: 是指國家為保障政治、經(jīng)濟和社會的重大利益而制定的,無需經(jīng)過沖突規(guī)范的指引,可以徑直適用于國際民商事法律關系的強行性規(guī)范。沖突規(guī)范: 又叫法律適用規(guī)范、法律選擇規(guī)范,是由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的指明不同性質(zhì)的涉外民商事法律關系應適用何種法律的規(guī)范。三、簡述題法律沖突產(chǎn)生的原因是什么? 答:法律沖突產(chǎn)生的主要原因是:一、相關國家的法律對同一民事關系作出了不同的規(guī)定; 二、一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一民事關系,法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突;三、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力。簡述識別的對象。答:識別是人們對客觀事物的認識活動,這一認識活動的對象只能是事實情況而非其它。一、識別的對象不是沖突規(guī)范。二、識別的對象不是沖突規(guī)范中的連接點,也不是沖突規(guī)范中的系屬。四、論述題系屬公式。答:所謂系屬公式,就是把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化,使它成為國際上公認的或為大多數(shù)國家所采用的處理原則,以便解決同類性質(zhì)的法律關系的法律適用問題。幾種常見的系屬公式:①、屬人法,是以法律關系當事人的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點的系屬公式。②、物之所在地法,是民事法律關系的客體物所在國家的法律,它常用來解決有關物權(quán),特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。③、行為地法,是指法律行為發(fā)生地所屬法域的法律,它起源于“場所支配行為”這一法律古諺。由于法律行為的多樣性,行為地法又派生出下列一些系屬公式:(1)合同締結(jié)地法;(2)合同履行地法,;(3)婚姻舉行地法;(4)侵權(quán)行為地法。④、當事人合意選擇的法律。⑤、法院地法,它常用來解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突。⑥、旗國法,就是旗幟所屬國家的法律,它常用來解決船舶、航空器在運輸過程中發(fā)生糾紛時的法律沖突問題。⑦最密切聯(lián)系地法,是與涉外民事法律關系有最密切聯(lián)系的國家的法律。論法律沖突的調(diào)整。答:(一)間接調(diào)整方法所謂間接調(diào)整方法是指在有關的國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定某類涉外民商事法律關系受何種法律來調(diào)整或支配,而不直接規(guī)定如何調(diào)整涉外民商事法律關系當事人之間的實體權(quán)利與義務關系的一種方法。但采用沖突規(guī)范解決法律沖突存在一定的局限性,表現(xiàn)在:沖突規(guī)范只指出適用何國法,并不具體解決當事人權(quán)利義務問題;沖突規(guī)范指向的外國法有的得不到適用,因為國際私法上還有一系列制度減損沖突規(guī)范的效力,如反致,公共秩序保留等。(二)直接調(diào)整方法所謂直接調(diào)整方法就是用直接規(guī)定當事人的權(quán)利義務的實體規(guī)范來直接確定涉外民商事法律關系當事人之間的權(quán)利義務的一種方法。采用直接調(diào)整的方法,特別是用制定國際間統(tǒng)一適用的實體法的方法是解決法律沖突的最根本、最徹底的辦法,但是也應該看得到,采用這種方法也存在一定的局限性,表現(xiàn)在: 由于各國利益常常難以協(xié)調(diào),制定國際統(tǒng)一實體法規(guī)范并非易事,需要國際社會長時間的努力才能達成統(tǒng)一規(guī)則; 由于各國復雜因素的影響,有些領域幾乎不可能通過國際統(tǒng)一實體規(guī)范來消除法律沖突。作業(yè)2(第4章~第7章)一、不定項選擇題。一個人在國外有兩個或兩個以上住所,其住所的確定方法有(ABC)。 國際私法上外國人民事法律地位,主要有(ABCD)制度。 2010任何《法律適用法》對人格權(quán)的法律適用作出了規(guī)定,“人格權(quán)的內(nèi)容,適用權(quán)利人(A)法律”。A、經(jīng)常居所地 B、住所地 C、國籍國 D、選擇適用的對婚姻實質(zhì)要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。 婚姻舉行地法或?qū)偃朔橹骷娌捎嘘P國家的法律。對婚姻形式要件法律沖突,各國采用的沖突規(guī)則主要有(ABCD)。 ,當事人屬人法為例外,婚姻舉行地法為例外。收養(yǎng)形式要件的準據(jù)法,各國大都主張適用(A)。A、收養(yǎng)成立地法 B、法院地法 C、收養(yǎng)人屬人法 D、被收養(yǎng)人屬人法無人繼承財產(chǎn),各國法律大都規(guī)定(D)。 B.歸與被繼承人生前關系密切的人所有 D.歸國家所有涉外繼承中,對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn),也不論財產(chǎn)位于何國,其繼承都適用一 個統(tǒng)一的沖突規(guī)范,從而導致適用同一準據(jù)法,這種確定涉外繼承準據(jù)法的方法在國際私法 上稱之為(A)。 B.區(qū)別制 D.聯(lián)合財產(chǎn)制《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了(C)繼承制度。 B.分割制 D.共同制物之所在地法原則決定(ABCD)。 、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件二、名詞解釋國籍沖突答:是指一個人同時具有不止一個國籍或不具有任何國籍的法律狀態(tài)。最惠國待遇答:指給惠國承擔條約義務,將它已經(jīng)給予或?qū)斫o予第三國的公民或法人的優(yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或法人。國家管轄豁免答:指一個國家及其財產(chǎn)未經(jīng)該國明示同意不得在另一國家的法院被訴,其財產(chǎn)不得被另一國家扣押或用于強制執(zhí)行。分割制答:指在涉外繼承中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準據(jù)法,即動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用物之所在地法。三、簡述題簡述我國涉外繼承法律適用的規(guī)定。答:根據(jù)我國繼承法和民法通則的規(guī)定,我國處理涉外法定繼承的法律適用規(guī)定是:(1)動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律;(2)中華人民共和國訂有條約、協(xié)定的,按條約、協(xié)定辦理。處理涉外遺囑繼承,我國目前尚無明確的法律適用規(guī)定,實踐中多參照一般民事行為和涉外法定繼承的法律適用原則。簡述我國關于自然人國籍和住所的規(guī)定。答:關于自然人國籍的規(guī)定:我國《國籍法》采取雙系血統(tǒng)主義確定國籍和堅持“一個國籍”的原則,父母雙方或任意一方為中國國民,本人都具有中國國籍,不承認中國公民的雙重國籍,定居外國的中國公民,志愿加
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