司法解釋應(yīng)用與針對(duì)業(yè)主方的施工合同管理法律實(shí)務(wù)(編輯修改稿)
2025-02-07 07:52 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 總體策劃階段存在的問(wèn)題及解決方法 (3)其他策劃事項(xiàng) I）招標(biāo)投標(biāo)； II）合同種類（合同價(jià)款確定方式）； III）項(xiàng)目簽約計(jì)劃； 等等 2022/2/7 16 四、招標(biāo)投標(biāo)階段存在的法律問(wèn)題及解決辦法 違反 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 的強(qiáng)制性規(guī)定，可能導(dǎo)致合同無(wú)效，進(jìn)而可能導(dǎo)致所簽訂的合同不發(fā)生雙方預(yù)期的法律效果。 A、強(qiáng)制性規(guī)定； B、種類： （ 1）必須招標(biāo)之規(guī)定； （ 2）導(dǎo)致中標(biāo)無(wú)效的強(qiáng)制性規(guī)定（六種情形）； （ 3）屬于責(zé)令改正的強(qiáng)制性規(guī)定（四種情形）； （ 4）違反了 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 的其他強(qiáng)制性規(guī)定。 C、 《 司法解釋 》 之前，違反強(qiáng)制性規(guī)定合同效力認(rèn)定依據(jù)； D、 《 司法解釋 》 之后，合同效力認(rèn)定依據(jù)： 《 司法解釋 》 第一條規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五 )項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效 :(三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。 [案例 ]：某住宅項(xiàng)目弱電工程合同簽訂情況 （發(fā)包模式改變?nèi)菀缀鲆曊袠?biāo)） 2022/2/7 17 四、招標(biāo)投標(biāo)階段存在的問(wèn)題及解決辦法 通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)但是未能獲得合理的低價(jià) （ 1）未能獲得合理低價(jià)的原因 [案例 ]：某外商獨(dú)資企業(yè)廠房工程招投標(biāo)與簽約案 [案例 ]：投標(biāo)人擅自將招標(biāo)范圍縮小糾紛案 （ 2）如何獲得經(jīng)過(guò)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)格 合理的低價(jià) A、統(tǒng)一報(bào)價(jià)基礎(chǔ)； B、加強(qiáng)評(píng)標(biāo)管理。 2022/2/7 18 四、招標(biāo)投標(biāo)階段存在的問(wèn)題及解決辦法 中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出后未簽訂建設(shè)工程施工合同的法律后果及預(yù)防辦法 （ 1）未簽訂建設(shè)工程施工合同且未施工； 法律后果：承擔(dān)締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任 （ 2）未簽訂建設(shè)工程施工合同但是已經(jīng)開(kāi)始施工。 法律后果：承擔(dān)違約責(zé)任包括預(yù)期可得利益 《 合同法 》 第 36條：法律、行政法規(guī)或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 預(yù)防辦法：設(shè)立投標(biāo)保證金 2022/2/7 19 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問(wèn)題及解決辦法 未將通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)方法獲得的合理低價(jià)固定到合同中去，導(dǎo)致合理低價(jià)喪失 。 [案例 ]：某塑料廠錯(cuò)誤地將固定價(jià)格合同理解為總價(jià)包干合同導(dǎo)致成本失控案 。 簽訂黑白合同，依據(jù) 《 司法解釋 》 結(jié)算時(shí)按照白合同結(jié)算。 《 司法解釋 》 的規(guī)定： 第二十一條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 解決辦法： （ 1）盡量不簽訂（低價(jià)問(wèn)題 — 正式招標(biāo)投標(biāo)、墊資問(wèn)題 — 設(shè)法通過(guò)行政部門的備案）； （ 2）簽訂的話，找個(gè)合理的理由，簽訂補(bǔ)充協(xié)議，并備案；（如墊資問(wèn)題、低價(jià)問(wèn)題） （ 3）重新招標(biāo)、投標(biāo)。 2022/2/7 20 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問(wèn)題及解決辦法 簽訂了無(wú)效的合同，萬(wàn)一發(fā)生糾紛，不發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果 《 司法解釋 》 第一條至第四條：合同無(wú)效的情形及處理 《 司法解釋 》 第五條至第七條：按有效處理的合同 合同有效預(yù)期的法律效果： （ 1）履行施工義務(wù)；（ 2）違約需要承擔(dān)違約責(zé)任；（ 3）不得擅自變更和解除。故實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目管理的目標(biāo)具有確定性。 無(wú)效的法律后果：（ 1）隨時(shí)可以不履行合同；（ 2）無(wú)法追究施工企業(yè)違約責(zé)任；（ 3）損失無(wú)法獲得彌補(bǔ)。故實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目管理的目標(biāo)，沒(méi)有確定性。 2022/2/7 21 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問(wèn)題及解決辦法 合同有效，但是合同中缺乏主要條款、約定模糊、前后矛盾、條款之間未能體現(xiàn)關(guān)聯(lián)性、整體性、邏輯性，導(dǎo)致履行過(guò)程中產(chǎn)生爭(zhēng)議； [案例 ]：因工程承包合同約定存在問(wèn)題導(dǎo)致 2900萬(wàn)元爭(zhēng)議案 采用示范文本簽約時(shí)，缺乏對(duì) “ 不作為默示條款 ” 的處理； 缺乏對(duì)特別條款的設(shè)立，可能導(dǎo)致承擔(dān)混合責(zé)任； 2022/2/7 22 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問(wèn)題及解決辦法 《 建設(shè)單位專業(yè)合同
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