司法解釋》應(yīng)用與針對(duì)業(yè)主方的施工合同管理法律實(shí)務(wù)-預(yù)覽頁(yè)
【正文】 22/2/7 5 一、舉辦該講座的必要性、特點(diǎn)及目標(biāo) （二）講座的特點(diǎn) 將施工合同管理劃分為五個(gè)階段進(jìn)行講解； （ 1）合同總體策劃階段 （ 2）招標(biāo)投標(biāo)階段 （ 3）簽訂合同階段 （ 4）履行合同階段 （ 5）糾紛處理階段 （注：五階段是本人根據(jù)實(shí)踐進(jìn)行的劃分，該劃分有利于了解施工合同管理的全過(guò)程，更好地進(jìn)行施工合同管理） 將 《 司法解釋 》 貫穿于施工合同管理各階段進(jìn)行講解； 結(jié)合本人辦理的案例進(jìn)行講解。業(yè)主方始終處于有利的合同管理地位。 A、不作為默示承認(rèn)； B、前提條件； C、竣工結(jié)算； D、司法解釋之前； E、司法解釋之后。 2022/2/7 3 一、舉辦該講座的必要性、特點(diǎn)及目標(biāo) （一）必要性 2022年 1月 1日施行的 《 司法解釋 》 為業(yè)主方的建設(shè)工程施工合同管理提出了許多新的要求； 如： （ 1） 新要求：規(guī)避黑白合同 黑白合同（問(wèn)題）：按白合同結(jié)算價(jià)款（解釋） [案例 ]：北京首例黑白合同案宣判 [案例 ]：某項(xiàng)目施工合同簽約文件審查 （ 2） 新要求：一方面需要規(guī)避 不作為默示承認(rèn) 之約定，另一方面需要認(rèn)識(shí)到不作為默示承認(rèn)的前提條件。 按道理應(yīng)該是業(yè)主方說(shuō)了算。 工程建造階段存在造價(jià)失控、工期延誤且無(wú)法獲得賠償、質(zhì)量不合格等風(fēng)險(xiǎn)。 地位： 通過(guò)有效的合同管理可以保證項(xiàng)目總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)；而合同總體策劃對(duì)項(xiàng)目總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)起著決定性的作用 。 （ 2）進(jìn)行合同總體策劃，但是策劃脫離實(shí)際。 施工總承包模式 （一般廠房工程發(fā)包模式） 僅需要一次招標(biāo)投標(biāo)； 施工總承包承擔(dān)總包責(zé)任。 2022/2/7 12 三、合同總體策劃階段存在的問(wèn)題及解決方法 存在誤區(qū)： 采用平行發(fā)包模式，誤認(rèn)為施工總承包需要對(duì)其他平行承包單位承擔(dān)總包責(zé)任。 A、強(qiáng)制性規(guī)定； B、種類： （ 1）必須招標(biāo)之規(guī)定； （ 2）導(dǎo)致中標(biāo)無(wú)效的強(qiáng)制性規(guī)定（六種情形）； （ 3）屬于責(zé)令改正的強(qiáng)制性規(guī)定（四種情形）； （ 4）違反了 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 的其他強(qiáng)制性規(guī)定。 法律后果：承擔(dān)違約責(zé)任包括預(yù)期可得利益 《 合同法 》 第 36條：法律、行政法規(guī)或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 《 司法解釋 》 的規(guī)定： 第二十一條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。 無(wú)效的法律后果：（ 1）隨時(shí)可以不履行合同；（ 2）無(wú)法追究施工企業(yè)違約責(zé)任；（ 3）損失無(wú)法獲得彌補(bǔ)。 （低價(jià)中標(biāo)后，建設(shè)單位如何防止施工單位單方面毀約？） [案例 ]某施工企業(yè)低價(jià)中標(biāo)后試圖單方面終止合同來(lái)避免擴(kuò)大損失案。 [案例 ]不作為默示承認(rèn)索賠糾紛案 (略） 《 司法解釋 》 的規(guī)定：第二十條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。 2022/2/7 26 七、糾紛處理階段存在的法律問(wèn)題及解決方法 工程建設(shè)中有關(guān)施工合同有幾種典型的糾紛 ? 業(yè)主方在處理建設(shè)工程施工合同糾紛中存在的問(wèn)題 （ 1）未對(duì)糾紛進(jìn)行正確研判，導(dǎo)致敗訴； [案例 ]工程建設(shè)造成周邊建筑物的損害賠償糾紛案； （略） （ 2）解決糾紛缺乏主動(dòng)性，往往采取 “ 拖 ” 的 “ 策略 ” ，導(dǎo)致訴訟 ,訴訟結(jié)果不如通過(guò)協(xié)商方式解決糾紛的結(jié)果 。 [案例 ]工程造價(jià)確定糾紛案 （ 5）不能正確對(duì)待反訴。 2022/2/7 30 七、糾紛處理階段存在的法律問(wèn)題及解決方法 建設(shè)單位主張逾期竣工違約金的方法及與工期糾紛案件有關(guān)的《 司法解釋 》 之規(guī)定 [案例 ]某工期違約金糾紛案 A、主張逾期竣工違約金的方法 （ 1）確保合同的效力； （ 2）將舉證標(biāo)準(zhǔn)約定到合同中去； （ 3）反訴庭審過(guò)程中引導(dǎo)法官采用二審法院的審判思路； （ 4）竣工后提出主張，并及時(shí)中斷訴訟時(shí)效。 （ 2） 《 司法解釋 》 有關(guān)規(guī)定 。
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