司法解釋應(yīng)用與針對(duì)業(yè)主方的施工合同管理法律實(shí)務(wù)-文庫吧在線文庫
【正文】 決策事項(xiàng) ， 依據(jù)業(yè)主方情況 、 承包方情況 、 工程特點(diǎn) 、 環(huán)境特點(diǎn) （ 包括政治環(huán)境 、 法律環(huán)境等 ） ， 經(jīng)過多方案比較后確定最優(yōu)方案的行為 。 （ 1）買方市場(chǎng)：施工企業(yè)多，施工項(xiàng)目少。 [案例 ]： **高院 008號(hào)建設(shè)工程施工合同（拖欠工程款）糾紛案件 2022/2/7 4 一、舉辦該講座的必要性、特點(diǎn)及目標(biāo) （一）必要性 建筑市場(chǎng)雖然屬于買方市場(chǎng)，但是許多業(yè)主方并未獲得真正有利的合同管理地位，業(yè)主方項(xiàng)目管理并不輕松。 （三）目標(biāo)：了解 《 司法解釋 》 及獲得有利的合同管理地位的技巧和方法，便于有效防范造價(jià)失控、逾期竣工等風(fēng)險(xiǎn)，為有效地進(jìn)行精細(xì)化管理創(chuàng)造前提條件。 導(dǎo)致的結(jié)果：業(yè)主方處于不利的合同管理地位。 實(shí)質(zhì)上， 依法施工總承包不需要對(duì)其他平行承擔(dān)單位承擔(dān)工期、質(zhì)量責(zé)任等；（合同簽約主體 /總包合同范圍等） 結(jié)果： 支付了總承包管理費(fèi)，但總承包不承擔(dān)總包管理責(zé)任。 [案例 ]：某塑料廠錯(cuò)誤地將固定價(jià)格合同理解為總價(jià)包干合同導(dǎo)致成本失控案 。 2022/2/7 21 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問題及解決辦法 合同有效，但是合同中缺乏主要條款、約定模糊、前后矛盾、條款之間未能體現(xiàn)關(guān)聯(lián)性、整體性、邏輯性，導(dǎo)致履行過程中產(chǎn)生爭(zhēng)議； [案例 ]：因工程承包合同約定存在問題導(dǎo)致 2900萬元爭(zhēng)議案 采用示范文本簽約時(shí)，缺乏對(duì) “ 不作為默示條款 ” 的處理； 缺乏對(duì)特別條款的設(shè)立，可能導(dǎo)致承擔(dān)混合責(zé)任； 2022/2/7 22 五、簽訂建設(shè)工程施工合同階段存在的法律問題及解決辦法 《 建設(shè)單位專業(yè)合同管理辦法 》 雖規(guī)定了簽證的授權(quán)，但因未約定到施工合同中去，故對(duì)施工企業(yè)不發(fā)生效力。 履約過程中，施工單位以建設(shè)單位違約為名，試圖解除合同，給建設(shè)單位施加壓力，要求增加合同價(jià)款。 2022/2/7 28 七、糾紛處理階段存在的法律問題及解決方法 糾紛情況的研究判斷（ 針對(duì)問題 1及 2及 5） （ 1）合同的效力；（締約過錯(cuò)責(zé)任、違約責(zé)任 /司法解釋前結(jié)算方法） （ 2）是否存在逾期竣工、質(zhì)量問題？ （ 3）萬一反訴，是否存在證據(jù)不足的情況？ （ 4）提起反訴的話，訴訟時(shí)效是否喪失？ 2022/2/7 29 七、糾紛處理階段存在的法律問題及解決方法 司法審價(jià)報(bào)告的質(zhì)證方法 （針對(duì)問題 4） 及與工程款糾紛案件有關(guān)的 《 司法解釋 》 之規(guī)定； （ 1）質(zhì)證方法； A、參與質(zhì)證的人員及分工；（造價(jià)審核、證據(jù)材料的查找 /合同約定、證據(jù)等法律審核） B、質(zhì)證意見的起草與轉(zhuǎn)化及完善； C、質(zhì)證做到：全面提出異議 /提出異議法官能夠理解 /提出異議附有證據(jù)支持 /提出異議具體詳細(xì)。 如約定不當(dāng) ,影響 如約定不當(dāng) ,影響 合同法、擔(dān)保法等 附：案例所涉情況對(duì)造價(jià)、工期（違約金）的影響及涉及的法律知識(shí) 2022/2/7 33 案例所涉情況對(duì)造價(jià)、工期（違約金）的影響及涉及的法律知識(shí) 階段 案例 造價(jià) 工期（違約金） 法律知識(shí) 履約 [案例 ]：某施工企業(yè)與房產(chǎn)公司工程結(jié)算糾紛案件 影響 影響 合同法、證據(jù)規(guī)則等 履約 [案例 ]：某施工企業(yè)與兩實(shí)業(yè)公司工程款糾紛案件 影響 影響 合同法、證據(jù)規(guī)則等 履約 [案例 ]自破閉口價(jià)導(dǎo)致固定低價(jià)被打開糾紛案 影響 不影響 合同法、證據(jù)規(guī)則等 履約 [案例 ]《 會(huì)議紀(jì)要 》 有關(guān)記錄幾乎被法院確認(rèn)為業(yè)主方同意變更合同中約定的工期糾紛案 不影響 影響 合同法、證據(jù)規(guī)則等 履約 [案例 ]不作為默示承認(rèn)索賠糾紛案 影響 影響 合同法、證據(jù)規(guī)則等 糾紛處理 [案例 ]工程建設(shè)造成周邊建筑物的損害賠償糾紛案； 影響 不影響 訴訟法、證據(jù)規(guī)則、民法通則等 糾紛處理 [案例 ]業(yè)主以巨額反索賠為由拖欠境內(nèi)承包商的工程款長達(dá)五年，而其卻 5年內(nèi)未主張過反索賠，導(dǎo)致訴訟時(shí)效喪失。 （ 1）幾種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)； ? 竣工驗(yàn)收合格前發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題認(rèn)為是
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