資產(chǎn)證券化的法律問題探析一(編輯修改稿)
2025-02-04 21:44 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 身基本上是一個(gè)“空殼公司”，沒有或基本沒有資本金，也缺乏機(jī)構(gòu)和工作人員，而且為防范其自身的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)， SPV 的職能被嚴(yán)格限定在購(gòu)買、包裝證券化資產(chǎn)和以此為基礎(chǔ)發(fā)行資產(chǎn)證券上。在我國(guó)現(xiàn)行的公司法律制度下，設(shè)立 SPV 將遇到 如下問題： 我國(guó)《公司法》第 23 條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額：以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司為人民幣 50 萬(wàn)元；以商品批發(fā)為主的公司為人民幣 50 萬(wàn)元；以商品零售為主的公司為人民幣 30 萬(wàn)元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司為人民幣 10 萬(wàn)元。股份有限公司最低注冊(cè)資本為人民幣 1000 萬(wàn)元。只有具備法定條件的公司方可發(fā)行公司債券。我國(guó)《商業(yè)銀行法》和《證券法》對(duì)經(jīng)營(yíng)金融業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行、證券公司等特種公司的注冊(cè)資本要求更高。這種法定最低資本限額的規(guī)定，使得作為空殼公司的 SPV 難以獲得公司法人注冊(cè)和取得法律 上的獨(dú)立人格地位，也難以具備公開發(fā)行證券的資格。 我國(guó)《公司法》第 177 至 180 條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)提取法定盈余公積金和公益金。公積金用于彌補(bǔ)虧損、擴(kuò)大公司規(guī)?；蜣D(zhuǎn)增股本，公益金用于職工的集體福利事業(yè)。由于通常情況下 SPV 需將其絕大部分收益（一般不低于 95%）反還給投資者，自身基本沒有留利，因此在現(xiàn)行的公司法律制度下， SPV 將因違反了公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度而受到《公司法》第 216 條的處罰。 由于 SPV 的法律地位涉及多種現(xiàn)行法律，如果逐個(gè)修改現(xiàn)行法律，在時(shí)間上缺乏可行性，而去年《公司法》的修訂又不盡如人 意。因此較好的解決辦法就是由國(guó)家制訂、頒布《 SPV 特別法》，確定 SPV 的設(shè)立條件、業(yè)務(wù)手段，確定資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的合法性，對(duì) SPV 進(jìn)行正確的法律定位。 資產(chǎn)購(gòu)買和出售的法律問題 資產(chǎn)證券化的發(fā)起人必須在 SPV 成立后向其轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓的方式有債務(wù)更新、從屬參與和真實(shí)銷售三種。在這三種方式中，債務(wù)更新是先終止發(fā)起人與資產(chǎn)債務(wù)人之間的債務(wù)合約，再由 SPV 與債務(wù)人之間按原合約主要條款訂立一份新合約，來(lái)替換原來(lái)的債務(wù)合約。其手續(xù)較為繁瑣，替換成本高，因此只能適用于資產(chǎn)組合涉及少數(shù)債務(wù)人的情況。從屬參與 (subparticipation)是發(fā)起人以附追索權(quán)的方式向 SPV 融資，基礎(chǔ)資產(chǎn)不發(fā)生轉(zhuǎn)讓，發(fā)起人與資產(chǎn)債務(wù)人的合約一直有效， SPV 與債務(wù)人之間無(wú)
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