經濟法學論文論債權人的代位權(編輯修改稿)
2025-07-13 02:40 本頁面
【文章內容簡介】 行使其債權，須導致債權人的債權有不能實現的危險，即對債權人造成損害。合同法解釋第 13 條規(guī)定：“合同法第 73 條規(guī)定的債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現”。 第四、須債權人對債務人的債權具有合法性。這是行使代位權的必要條件。即債權人與債務人之間存在合法的債權債務關系，債權人對債務人享有合法的債權。這里的“合法”是顯 而易見的合法，是人民法院受理起訴時的判斷，而不是經過嚴格的審判程序之后的最終定性。至于債權的發(fā)生依據則在所不問，合同之債、侵權之債、不當得利之債、無因管理之債均可。合同之債是基于何種類型的合同而產生的，在所不問，轉移財產所有權的合同、完成工作的合同、提供勞務的合同等產生的債權，均可成為代位權的基礎。 既然債權人對債務人合法債權的存在是行使代位權的前提條件，故若債權人對債務人不享有合法債權，例如賭博之債、買賣婚姻之債，因違法合同被認定為無效、合同被撤銷或者已過訴訟時效，債權人就不能行使代位權。但是，如果合同的 無效或被撤銷是由于債務人的過錯造成的，債權人對債務人享有返還請求權、賠償請求權時，應認定債權人仍能行使代位權。 同理，債務人對次債務人的債權也必須是合法的債權。如果債務人與次債務人的合同被認定無效、被撤銷或已過訴訟時效，則債權人不能對次債務人行使代位權。同樣需 4 要注意的是，若合同的無效或被撤銷是由于次債務人的過錯所致，債權人可以對次債務人行使代位權。 綜上，凡具備上述代位權行使的四個要件，債權人即可以自己的名義向人民法院請求代位行使債務人的債權。 三、代位權的行使及其效力 債權人具備代位權的構成要件后，即可以自己的名義行使債務人的債權，該代位權的行使往往涉及到代位權行使的方法、程序、范圍、效力及代位人受領清償之權限等問題。 （一）代位權行使的方法和程序 債權人行使債權，應以自己的名義進行，且應盡善意管理人的注意義務，違反該義務給債務人造成損害的應負賠償責任，自無疑義。但對其行使方法和程序，須經何方式為之，則有不同的主張。有的學者認為，可按國外立法方式，采取裁判方式和徑行行使的方式 ① ；也有學者主張，根據我國現狀應采取裁判方式進行，以更有效地保證代位權的行使 ② 。從我國合同法第 73 條有關“債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權”的規(guī)定看，我國立法采取的是以裁判的方式進行，“且明示代位權的行使須以訴訟方式為之”。這種立法例盡管與國外不同，但由于它是根據我國的現狀而
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