經(jīng)濟(jì)法學(xué)論文論債權(quán)人的代位權(quán)(編輯修改稿)
2025-07-13 02:40 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 行使其債權(quán)，須導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)，即對(duì)債權(quán)人造成損害。合同法解釋第 13 條規(guī)定：“合同法第 73 條規(guī)定的債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)”。 第四、須債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)具有合法性。這是行使代位權(quán)的必要條件。即債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有合法的債權(quán)。這里的“合法”是顯 而易見(jiàn)的合法，是人民法院受理起訴時(shí)的判斷，而不是經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的審判程序之后的最終定性。至于債權(quán)的發(fā)生依據(jù)則在所不問(wèn)，合同之債、侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟o(wú)因管理之債均可。合同之債是基于何種類(lèi)型的合同而產(chǎn)生的，在所不問(wèn)，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同、完成工作的合同、提供勞務(wù)的合同等產(chǎn)生的債權(quán)，均可成為代位權(quán)的基礎(chǔ)。 既然債權(quán)人對(duì)債務(wù)人合法債權(quán)的存在是行使代位權(quán)的前提條件，故若債權(quán)人對(duì)債務(wù)人不享有合法債權(quán)，例如賭博之債、買(mǎi)賣(mài)婚姻之債，因違法合同被認(rèn)定為無(wú)效、合同被撤銷(xiāo)或者已過(guò)訴訟時(shí)效，債權(quán)人就不能行使代位權(quán)。但是，如果合同的 無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)造成的，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有返還請(qǐng)求權(quán)、賠償請(qǐng)求權(quán)時(shí)，應(yīng)認(rèn)定債權(quán)人仍能行使代位權(quán)。 同理，債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)也必須是合法的債權(quán)。如果債務(wù)人與次債務(wù)人的合同被認(rèn)定無(wú)效、被撤銷(xiāo)或已過(guò)訴訟時(shí)效，則債權(quán)人不能對(duì)次債務(wù)人行使代位權(quán)。同樣需 4 要注意的是，若合同的無(wú)效或被撤銷(xiāo)是由于次債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)所致，債權(quán)人可以對(duì)次債務(wù)人行使代位權(quán)。 綜上，凡具備上述代位權(quán)行使的四個(gè)要件，債權(quán)人即可以自己的名義向人民法院請(qǐng)求代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 三、代位權(quán)的行使及其效力 債權(quán)人具備代位權(quán)的構(gòu)成要件后，即可以自己的名義行使債務(wù)人的債權(quán)，該代位權(quán)的行使往往涉及到代位權(quán)行使的方法、程序、范圍、效力及代位人受領(lǐng)清償之權(quán)限等問(wèn)題。 （一）代位權(quán)行使的方法和程序 債權(quán)人行使債權(quán)，應(yīng)以自己的名義進(jìn)行，且應(yīng)盡善意管理人的注意義務(wù)，違反該義務(wù)給債務(wù)人造成損害的應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，自無(wú)疑義。但對(duì)其行使方法和程序，須經(jīng)何方式為之，則有不同的主張。有的學(xué)者認(rèn)為，可按國(guó)外立法方式，采取裁判方式和徑行行使的方式 ① ；也有學(xué)者主張，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)狀應(yīng)采取裁判方式進(jìn)行，以更有效地保證代位權(quán)的行使 ② 。從我國(guó)合同法第 73 條有關(guān)“債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)”的規(guī)定看，我國(guó)立法采取的是以裁判的方式進(jìn)行，“且明示代位權(quán)的行使須以訴訟方式為之”。這種立法例盡管與國(guó)外不同，但由于它是根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)狀而
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