畢業(yè)論文--法律行為初探—兼對民法通則第54條之評述(編輯修改稿)
2025-07-12 09:10 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 心，但也突出其私法效果。 （三）中國《民法通則》及《民法典》 自清末以來，我國民法概念體系及其相應(yīng)的思維方式即有意或無意、直接或間接師法德國，表現(xiàn)之一，是法律行為概念之繼受。起初，法律行為概念在漢語文獻(xiàn)中具有高度穩(wěn)定性，學(xué)者所下定義基本相同。 1949 年政權(quán)更易，情況隨之發(fā)生劇變。新政權(quán)在廢除民國民法之后的三十年間曾組織過三次民法典編纂活動。其間，“法律行為”的命運(yùn)幾經(jīng)浮沉，歧見層出。 1986 年，《民法通則》斷然放棄“法律行為”詞語，而代之以“民事法律行為”，并通過第五十四條給出立法定義。 如今，“民事法律行為”這一“世界民法立法史上 的一個獨(dú)創(chuàng)” [7]作為法定術(shù)語行世已至 30 載。然而頗具悖謬意味的是，他非但未因形成理論上更加完善的概念體系而深植于學(xué)術(shù)表達(dá)之中，相反，近年來，越來越多的教科書與各類學(xué)術(shù)作品不惜背離法定術(shù)語，棄”民事法律行為“不用，而重拾“法律行為”之表達(dá)。更有一些原本采用“民事法律行為”術(shù)語的學(xué)者，改旗易幟，回歸至“法律行為”傳統(tǒng)。 二、 法律行為與意思表示 （一） 法律行為之構(gòu)成要素 德國民法典未對“法律行為”的概念予以規(guī)定，《民法典》第一草案的編纂者故意回避給法律行為下定義，但是第一草案的《立法理由書》關(guān)于法律行為的概念記載如下：“ 草案意義上的法律行為是旨在產(chǎn)生特定法律效果的私人意思表示，該法律效果之所以依法律秩序而產(chǎn)生，是因?yàn)槿藗兿Ｍa(chǎn)生這一法律效果。法律行為的本質(zhì)在于作出旨在引起法律效果的意思表示，且法律秩序通過認(rèn)可該意思來判定意思表示旨在進(jìn)行法律形成在法律世界中的實(shí)現(xiàn)。 法律行為的成立要件，即法律行為的構(gòu)成要素，是指要構(gòu)成法律行為所必須的條件。法律行為的成立要件包括一般成立要件與特殊成立要件。所謂法律行為的一般成立要件，是指為成立所有法律行為而需要普遍具備的一般性條件。其一般性條件，包括如下幾個方面。 、標(biāo)的與內(nèi)容。 具有意思表示。 4 ，即能夠按照當(dāng)事人的意思表示的內(nèi)容設(shè)立、變更、終止相互間平等權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的屬性。 就第二個條件而言，即要有意思表示的條件是否是準(zhǔn)法律行為也必須具備的問題，有些中外學(xué)者仍持有懷疑態(tài)度。故有必要在此闡明其必須具備的理由到底在什么地方的問題。準(zhǔn)法律行為之所以把意思表示作為其不可缺少的構(gòu)成要素，歸根結(jié)底是因?yàn)?，如果沒有意思表示，準(zhǔn)法律行為本身就根本無法進(jìn)行。由此可見，準(zhǔn)法律行為不可以沒有意思表示，即意思表示為準(zhǔn)法律行為不可缺少的構(gòu)成要素。 所謂法律行為的特殊成立要件，是指為成立非一般性 法律行為而需要具備的特殊條件。其中包括以下幾種。 。 。 。 。 （二） 意思表示之構(gòu)成要素 德國法學(xué)家們認(rèn)為，意思表示這個術(shù)語最初的根源似乎見于中世紀(jì)晚期神學(xué)家們有關(guān)諾言和誓言的詮釋之中，但對這個私法理論作出最有意義貢獻(xiàn)的還是荷蘭法學(xué)家格老秀斯的”承諾拘束理論“。不過這個理論在很大程度上與中世紀(jì)道德神學(xué)有著密切的關(guān)聯(lián)，而且深受 16 至 17 世紀(jì)自然 法學(xué)派的影響。在古老的日耳曼法中，債法上的契約是最上位的概念。但在格老秀斯等自然法理論的引導(dǎo)下，又逐漸發(fā)展出一個類似的的抽象意愿表示概念。意思表示能夠作為一種成形的法學(xué)理論，直接為近現(xiàn)代法學(xué)所應(yīng)用，還應(yīng)歸功于薩維尼。他認(rèn)為意思表示是導(dǎo)致法律關(guān)系發(fā)生和消滅的事件，因此，它是法律事實(shí)的一般概念。 就立法而言，意思表示首次出現(xiàn)在普魯士普通邦法中，該法典的一個小節(jié)對意思表示作出了專門規(guī)定，開始將意思表示納入法典。 （三） 意思表示在法律行為中的地位 在德國民法中，“法律行為”和“意思表示”的概念在許多情形中被作為同義詞使用 。民法典第一草案的《立法理由書》針對這兩個概念在《民法典》中的適用闡述如下： “意思表示可以被理解為法律行為中的意思表示。一般而言，意思表示和法律行為這兩個表述被作為同義詞使用。之所以選擇意思表示這一表述，是因?yàn)橐馑急磉_(dá)本身居于首要地位，或者意思表示僅被作為法律行為構(gòu)成要件的組成部分予以考慮?！?[8] (一） 法律行為也可以僅由一個意思表示構(gòu)成 作為自主形成法律關(guān)系的行為，也即按照自己的意思進(jìn)行設(shè)權(quán)的行為，法律行為要求意思的表達(dá)，這一意思的表達(dá)所指定的規(guī)則產(chǎn)生效力
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