【文章內容簡介】 這一項稅目就算盡到責任。 點評：合同條款的各類層次，一定要搞清楚，如果有可能造成矛盾，去掉一些，效果更好。 （三）合同的風險 ? “霸王條款”或不平等條款 、變更、依附性條款、指定分包商、不明確或遺漏； {案例 } 很多甲方（招標方）為了保護自己，制定一些“霸王條款”，從合同的字面上雖然是有保護作用的，但是不符合合同公平原則。所有不符合法律要求的條款，都屬于無效條款。所以，這類條款對甲方是有風險的。 ? 合同的關鍵名詞定義不清； ? 缺乏常識和對行業(yè)慣例和國際慣例的了解導致的風險； ? 無擔保要求； ? 有利益沖突的代表被委以授權解決爭端。 招投標階段是采購或項目的風險概率最高的階段，因為在這個階段什么事情、什么風險都可能出現(xiàn)。風險還沒有帶來實質性的損失 ，所以人們比較容易忽視風險的存在。 圖 41 風險曲線示意圖 {圖解 } … 這個曲線圖所描述的，細線（左上至右下）是說風險概率是隨著采購或者項目實施過程逐漸下降的，但是風險帶來的危害見粗線（右下至左上）是逐漸上升的。所以要在前期考慮周到，通過條款、措施的制訂，使將來的風險損失控制得比較好。 {案例 1} … 有個電信設備采購商，因為采購量很大，就采用招標的形式。競爭很激烈，后來某企業(yè)以最低價中標。中標單位的價格遠遠低于成本價，結果因為產(chǎn)品數(shù)量大，企業(yè)最后承受不了，做不下去了，直接影響了這個采購商的經(jīng)營活動。 {案例 2} … 地鐵工程采購通信電纜，通信電纜是用銅做的。銅的價格在前幾年比較便宜，所以投標方中標的時候，中標金額是一億多人民幣，有三四千萬的利潤。到了去年交貨時，因為銅的價格漲得非?？?，中標方的利潤就變成了幾千萬的虧損。 結果企業(yè)做不下去了，它就和地鐵工程的招標方商量，是不是可以給予一些補償 。招標方也有心想幫助，但是在合同里找不到相關條款，沒有在市場價格變化了以后，可以做一些相應調整的條款規(guī)定。而地鐵項目這些預算，在簽了合同以后，都是經(jīng)過政府批準了的，找到補償辦法非常麻煩。導致工程拖了很長時間，對雙方都是損害。 點評：對風險的控制和管理，首先要有風險意識，例如，地鐵項目這類的合同，要在合同中約定市場情況發(fā)生巨大變化時采用哪種補救措施，怎么控制招投標的合同風險，也就是要在前期制定招標文件的階段就進行策劃，這類策劃將能有效地化解風險。 招投標的風險管理 招投標除了合同風險之外，還有很多 其他的風險。 （一）識別風險的方法和工具 識別風險的方法和工具主要有以下幾種： ? 審查項目文檔：招標文件、設計文件、進度、成本、質量要求、制約和限制條件； ? 風險核對表：根據(jù)歷史資料由團隊參與編制； ? 信息收集：頭腦風暴法、德爾菲專家法、訪談法、 SWOT 分析； ? 圖解法：流程圖、因果分析圖、影響圖； ? 假設分析：確定不明確、不一致、不完整的假設的影響。 其中，通過風險核對表可以充分利用以往經(jīng)驗，如果每年都有招投標工作，當時曾經(jīng)碰過的風險都有記錄的話，這時就會起很大的作用?？梢院藢σ幌逻@次的環(huán) 境、產(chǎn)品和服務，與以往有什么類似的地方，當時采用了什么方法，這樣就可以在相當程度上避免風險。還可以通過專家，或者內部一些會議來收集風險的來源，把風險源找出來。 （二）風險登記冊 識別風險以后，要把風險文檔化，把過程記錄下來，建立風險登記冊。把風險一項項列出來，包括風險事件發(fā)生的時間、風險出現(xiàn)的情況以及風險產(chǎn)生的頻率等，從而推斷出風險的先兆，通知到相關的管理人員啟動預防措施，能使管理更有效。 例如，在美國招投標管理機制里，中標后價格的波動由乙方（投標方）自行負責。而歐洲和中國香港地區(qū)的機制，則是如果發(fā)生類 似事件，甲乙雙方可以協(xié)商補償方案。 如果把表格設計得完善一些，而且每一次采購都建立文檔，記錄過程中 有用的一些資料，然后把這些資料整理出來，就叫做風險登記冊。 如表 41所示： 表 41 風險登記冊樣本 序號 潛在風險和問題 發(fā)生幾率 先兆 可能后果 應對與防范 1 圍標…… 高 … 中標價過高 招標評標管理 2 地質條件索賠 較高 … 成本、工期 合同條款 3 地下煤氣和其他管線 較高 … 工期延誤 資料準備 … … … … 開工條件… 中 … 糾紛、延誤 界定責任 … 有可 能設計變更 中 工期、成本 責任、條款 {表析 } … 識別了風險以后要進行評估，可以采用定量或定性的辦法，根據(jù)它的幾率、后果和影響進行排列，再針對主要的風險設計一些應對措施，在合同條款中體現(xiàn)出來。 能在合同條款里解決的，或者有應對機制的，要盡可能列出來，總之，把招投標與合同管理結合起來，整個企業(yè)的采購招投標操作就會更有效一些。 風險登記冊的要點具體包括以下內容： ? 辨別風險征兆，這是最理想的內容，可以幫助辨識風險的苗頭； ? 風險評估矩陣和按等級排列，這是風險評估的效果； ? 風險分類； ? 風險緊迫性評估，使得應對措施做得及時； ? 數(shù)據(jù)質量評估。 數(shù)據(jù)質量評估是評估的一項內容。數(shù)據(jù)怎么采集的，數(shù)據(jù)的質量如何，可靠性是否高，都要檢驗。把符合這些要求的數(shù)據(jù)整理出來，建立起風險登記冊，將來就可以用到招投標管理中。 （三）風險對策表 企業(yè)采購招投標可以制作風險對策表，將采購某些東西可能碰到的風險以及如何應對的辦法都納入一個表格中，使采購人一看就知道在什么情況下，可以用什么方式去應對?；蛘卟檎乙郧暗霓k法，對新問題的解決有一個啟發(fā)。風險注冊表和風險對策表能夠幫助企業(yè)設計一個更完整的合同條款。 表 42 項目招投標風險對策表（格式樣本） 風險來源 相 應 對 策 風 險 金 來 源 不可預見 合同條款 預 付 款 投資 風險 招標文件 首次付款 支付貨幣 分 包 商 報 價 定價保付 賠償限額 稅收條件 收入保證 其 他 業(yè)主取消項目 ● ● 業(yè)主未按計劃支付 ● ● ● 業(yè)主暫停工程 ● ● 不可抗力事件 ● ● 承包商暫停施工 ● ● 業(yè)主未按時接收工程 ● ● 業(yè)主引起的開工延誤 ● 供應商引起的開工延誤 ● 續(xù)表 風險來源 相 應 對 策 風 險 金 來 源 不可預見 合同條款 預 付 款 投資 風險 招標文件 首次付款 支付貨幣 分 包 商 報 價 定價保付 賠償限額 稅收條件 收入保證 其 他 運輸問題引起的開工延誤 ● ● 承包商引起的開工延誤 ● ● 供應商引起的延期 ● ● ● 物價上漲預測錯誤 ● 匯率變化預測錯誤 ● ● …… ● ● ● …… ● …… ● ● 招標公告與信息發(fā)布 ? 在指定的刊物、網(wǎng)站、或發(fā)布會發(fā)布，保證所有投標人得到相同的信息； ? 投標人要求澄清的問題，應以書面形式提出，招標方應以書面回應并同時通知其他所有投標者（但不包括問題來源）； ? 實行公開招標，必須在一些公開渠道把信息發(fā)布出去。 一般來說，投標人要求問 題澄清的話，應該以書面方式提出，例如招標文件有一些不清楚之處，就應該要求以書面的方式進行答復，而且回答的時候，要同時發(fā)給其他所有的投標者。這是對問題澄清和信息發(fā)布的要求。 【自檢 41】 風險文檔化有什么意義？ ____________________________________________ ____________________________________________ ____________________________________________ 見參考答案 41 第五講 企業(yè)采購招投標的規(guī)范管理（上） 詢價是招投標的關鍵部分，這部分的關鍵點是過程管理。進行規(guī)范的招投標運作，流程的管理是很重要的，假如流程管理做得不規(guī)范，不但得不到想要的東西，甚至還會招致法律的訴訟，招致企業(yè)其他方面的損失，所以在流程管理中，有幾個重要步驟必須遵守。 前期準備 （一）發(fā)包規(guī)劃的結果整理 發(fā)包規(guī)劃過程中所涉及的一些管理程序、工作內容、要點，要整理出 來，這是第一個工作內容。 （二）組織機構、工作分解和角色責任 前期準備要有一個組織機構，因為具體的招投標有很多環(huán)節(jié)，包括準備文件、審查投標者、分析市場價格、與各部門協(xié)調等，要完成如此多的工作，責任和決策一定要明確清楚。否則結果不一定符合目標和要求，一定要有一個組織機構做保障。做好分解工作，責任明確到個人。 （三）管理流程、操作方式和管理辦法 流程要清晰化，例如某人負責招投標管理，哪天收到標書，投標截止日期，哪個部門負責接收投標文件，投標文件接收來了以后誰簽字，簽完字應該交給誰，誰保管，用什么程序保管 。是不是可以利用傳真，發(fā)過來怎么給它密封，等等，這些程序都要制定規(guī)則，沒有規(guī)則就容易就出現(xiàn)混亂，所以要有管理流程、詳細的操作方式以及整體的管理辦法。 （四）信息保密制度、發(fā)布方式與責任人 前期準備要有制度，包括保密制度，參與的人都要遵守的要求。結合招投標的特點設計一些管理方法，保密制度就是對信息傳遞的要求，即不能夠傳遞給誰，應該直接交給誰，哪些是不能泄露的，都要定清楚。 有些信息在招標方認為是無所謂的，在投標方可能覺得非常重要，泄露出去就可能造成不公平。所以，哪些信息必須要保密，哪些信息是可以發(fā)布的，一 定要在事前做好規(guī)定。 （五）政策、措施和紀律 為了保證執(zhí)行過程中不會出現(xiàn)問題，還要制定和尋找到相應的政策、措施和紀律。 （六）時間的控制節(jié)點 招投標的很多工作在時間上的要求是很嚴格的，例如招標截止日期，什么時候開標，都要有規(guī)定，所以這些節(jié)點要控制好。在管理流程里的前期準備中，要很明確地將其文檔化。 如此多東西都要建立文檔，好像很復雜。第一次做時確實很復雜，但是建立了這一套東西，以后每一次操作就不再復雜了，因為有相當一部分是可以參照以前的，關鍵就是怎么建立這個體系。對基本體系的逐漸完善，相對來說是比較 容易的。 流程管理 （一）信息發(fā)布 信息發(fā)布很容易招致投訴等問題，有的企業(yè)如果得不到信息，就認為是不公平的操作，特別是在公開招標的項目中要格外注意。 有的企業(yè)也會用公開招標的信息發(fā)布渠道，這對信息的內容和公平性都有比較高的要求。 {案例 } … 香港政府所有采購的工程項目，都必須采用公開招標的辦法。對信息發(fā)布有很嚴格的規(guī)定，所有公開招標的信息，都指定在一個報紙 — 香港《憲報》上刊登。政府把所有相關的，如立法會、政府活動、人員變更、政府公告以及公開招標的信息，都在每周五的《憲報》上發(fā)布。假如一個公開招 標，沒有在那里發(fā)布，就違反了法律。 美國也有類似規(guī)定，但比較靈活，美國的公開招標只要在當?shù)毓_發(fā)行的報刊上刊登，就屬于符合公開招標信息的發(fā)布標準。 國內現(xiàn)在也有相關的規(guī)定了，但還沒有統(tǒng)一規(guī)定，不同的公開招標有不同的渠道。例如廣州地鐵項目公開招標，它有地鐵的網(wǎng)站，有一個招投標的信息交流中心，在一些指定的平臺上進行發(fā)布。 （二）答疑 一個企業(yè)要操作公開招標，首先信息發(fā)布平臺和內容要考慮周到。信息發(fā)布以后，會涉及答疑的問題，答疑也是很容易招致投訴的環(huán)節(jié)。答疑有一個很重要的原則，即必須以書面的形式回答。 也就是不能通過電話進行提問與答復，必須以書面形式提出問題，并蓋上公司的公章，回答問題的