【文章內(nèi)容簡介】 2） 體現(xiàn)的法律關系不同。公司債券體現(xiàn)的是借貸關系，債券的持有人為公 司的債權(quán)人，發(fā)行債券的公司為債務人；股票體現(xiàn)的是一種永久性的投資關系，股票持有人為投資人，與公司間屬于股東與公司的關系 。 （ 3） 風險不同。債券的持有人在債券到期時可以得到本金和利息，債券的價值一般不受市場行情和公司經(jīng)營業(yè)績的影響，具有旱澇保收的性質(zhì)；股票的價值受到市場行情和公司經(jīng)營業(yè)績的影響，波動較大，收益與風險與正比 （ 4） 發(fā)行程序不同。債券的發(fā)行實行審批制，股票的發(fā)行實行核準制 （ 5） 代表的財產(chǎn)性質(zhì)不同。債券代表的是公司的臨時性財產(chǎn)，股票代表的是永久性的財產(chǎn) （ 1）證券發(fā)行關系 （ 2）證券交易關 系 （ 3）證券服務關系 （ 4）證券監(jiān)管關系 （ 5）與證券有關的其他關系 ，必須按招股說明書所列資金用途使用，改變招股說明書所列用途，必須經(jīng)股東大會批準。 否則不得發(fā)行。 證券承銷是指證券公司根據(jù)與發(fā)行人達成的協(xié)議，依法為證券發(fā)行人代銷或包銷證券的行為。根據(jù)此定義可知： （ 1） 證券承銷的依據(jù)是證券公司與發(fā)行人之間達成的證券承銷協(xié)議 （ 2） 證券承銷分為代銷和包銷 （ 3） 證券承銷的主體是證券經(jīng)營機構(gòu) （ 1）代銷與包銷 代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷 期結(jié)束后，將未售出的證券全部退還給發(fā)行的的承銷方式。在證券代銷中，證券承銷人與發(fā)行人的法律關系為代理關系。 包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。在證券包銷中，承銷商與發(fā)行人的關系為買賣關系。 （ 2） 單獨承銷與承銷團承銷。單獨承銷適用于向社會公開發(fā)行的證券票面總額不超過 5000 萬元的情形?！蹲C券法》第 25 條規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過 5000 萬元的，應當由承銷團承銷 證券的代銷，包銷期限最長不超過 90 天 （ 1）證券上市增強的證券的市場性，增進證券的流通，使證券持有人能夠通過證券的買賣獲取利潤，增加了證券對投資者的吸引力 （ 2）證券市場對公司信息披露制度提出了更高的要求，這一方面提高了公司的透明度，另一方面促進公司加強內(nèi)部管理，規(guī)范經(jīng)營行為，從而提高公司的經(jīng)營水平，進而提高其商業(yè)信譽 （ 3）證券上市可以促使證券為更多的投資者所擁有，這樣一方面分散了投資風險，另一方面可以避免因股份集中于少數(shù)人手中而產(chǎn)生的操縱證券市場行為的發(fā)生 不利影響： （ 1） 股份的分散導致了企業(yè)控制權(quán)的削弱 （ 2） 信息披露制度使商業(yè)秘密的保護愈加困難 （ 1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件 （ 2）公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載 （ 3）公司有重大違法行為 （ 4）公司最近三年連續(xù)虧損 （ 1）公司有重大違法行為 （ 2）公司情況發(fā)生重大變化符合上市公司的條件 （ 3）公司債券所募集資金不按照審批機關批準的用途使用 （ 4） 未按照公司債券募集辦法履行義務 （ 5）公司最近兩年連續(xù)虧損 信息披露制度是公開原則在證券市場中的集中體現(xiàn)，指證券發(fā)行人依法將自身財務 、經(jīng)營等情況向證券管理部門報告，并向社會公眾公開的制度。 信息披露制度的意義： （ 1） 信息披露制度有利于合理的證券價格的形成 （ 2） 信息披露制度能夠避免盲目投資，能夠有效防止投機、欺詐、內(nèi)幕交易等行為的發(fā)生，從而保護了廣大投資者的利益 （ 3） 信息披露制度有利于證券監(jiān)督管理機構(gòu)對證券市場的監(jiān)管，為加強監(jiān)管的針對性，及時發(fā)現(xiàn)和查處違法行為提供了保障 （ 4） 信息披露制度有利于發(fā)行人加強自身管理，規(guī)范經(jīng)營行為。 信息披露的方式：中期報告，年度報告和臨時報告 ，人為扭曲證券的交易價格或者 制造虛假的證券交易量，引誘他們?nèi)藚⑴c證券交易并從中謀取不正當利益的行為 ，以達到控制或者兼并該公司目的的行為 （ 1）平等對待目標公司所有股東的原則 （ 2）保護中小股東利益的原則 （ 3）信息公開原則 30%的股份時，如果需要進一步提高該比例，只能通過要約收購的方式來實現(xiàn)這一目的，而不能通過證券交易所秘密交易獲得目標公司的股份 證券交易所是提供證券集中競價交易 的場所的不以營利為目的的法人 特征： （ 1） 證券交易所屬于法人 （ 2） 證券交易所不以營利為目的 （ 3） 證券交易所存在的目的主要是為證券集中競價交易提供場所 （ 4） 證券交易所的設立和解散，由國務院決定 （ 1）表明身份 （ 2）保守秘密 （ 3）忠于職守 （ 4）兼業(yè)禁止 （ 5）公開透明 第五章 合同法 （ 1）典型合同與非典型合同 這是以法律上是否明確規(guī)定了一定合同的名稱為標準所作的分類 （ 2）雙務合同與單務合同 這是大陸法系國家以合同當事人雙方是否相互承擔義務為標準所做的分類。雙 務合同是指當事人雙方互相承擔給付義務的合同，也就是說一方當事人愿意負擔履行義務 （ 3）有償合同與無償合同 這是根據(jù)當事人是否可以從合同中獲取某種利益而作的分類 （ 4）諾成性合同與實踐性合同 這是以合同成立是否需交付標的物為標準所作的分類 諾成性合同是指一方當事人的意思表示一旦被對方同意就能產(chǎn)生相應的法律效果的合同 實踐性合同是指除了雙方當事人意思表示一致之外，尚需交付標的物才能成立的合同 （ 5）要式合同與不要式合同 （ 6）主合同與從合同 （ 7）為自己訂立的合同與為第三人訂立的合同 又稱要約引誘 ，是指“希望他人與自己發(fā)出要約的意思表示。寄送價目表，拍賣廣告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等為要約邀請 ，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達到受要約人之前，宣告取消要約的意思表示 ，是指在要約生效后受要約人承諾之前，要約人將該要約取消，從而消滅該要約效力的意思表示。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人 承諾，是受要約人同意要約的意思表示 構(gòu)成要件： （ 1）承諾必須由受要約人作出 （ 2）承諾必須在一定的期限內(nèi)到達受要約人 （ 3）承諾 的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 （ 4）承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同的意圖 ，合同也成立 7，對格式合同條款的解釋原則 （ 1） 如果雙方當事人對格式合同條款的理解不一致，裁判者應當按照通常理解予以解釋 （ 2）如果對格式合同條款有兩種以上解釋，裁判者應當作出不利于格式合同條款提供者一方的解釋 （ 3）如果格式合同條款與非格式合同條款不一致，應當采用非格式合同條款 締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中因違背誠實信用原則而給對方造成損失而應承擔 的賠償責任 締約過失責任的構(gòu)成應具備如下要件： （ 1）當事人之間存在前合同義務 （ 2）當事人一方違反前合同義務 （ 3）對方因一方違反前合同義務而蒙受了損失 （ 4）違反前合同義務的一方在主觀上有過錯 （ 1）假借訂立合同，惡意進行磋商 （ 2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 （ 3）泄漏在訂立合同過程中知悉對方商業(yè)秘密 （ 4）不正當使用在訂立合同過程中知悉對方商業(yè)秘密 （ 5）其他違背誠實信用原則的行為 （ 1）訂約人具有相應的民事行為能力 （ 2） 當事人的意思表示真實 （ 3）合同的內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)和社會公共利益 （ 4）如果法、行政法規(guī)或者當事人對合同的形式有明確規(guī)定或者約定的，合同應當具有該形式 無效合同，是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立但因其違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益，而被確認不產(chǎn)生法律效力的合同 特征： （ 1）違法性 （ 2）不得履行性 （ 3）自始無效性 （ 1）無民事行為能力人簽訂的合同 （ 2）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同 （ 3）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同 （ 4）以合法形式掩蓋非法目的的合同 （ 5）損害社會公共利益的合同 （ 6）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定合同 （ 1）合同被確認無效后，當事人根據(jù)該行為取得的財產(chǎn)，應當返還給對方 （ 2）有過錯的一方應當賠償對方所受的損失；雙方都有過錯的，各自承擔相應的責任 （ 3）雙方惡意串通損害國家利益的，由國家有關機關追繳雙方所取得的財產(chǎn)，收歸國家所有 （ 4）雙方惡意串通損害第三人利益的，應當由國家有關機關追繳雙方取得的財產(chǎn)，返還給第三人；第三人也 可以根據(jù)民法通則關于共同侵權(quán)的規(guī)定，直接請求其承擔民事責任 可撤銷合同，又稱相對無效合同，是指因當事人意思表示不真實，通過行使撤銷權(quán)或變更權(quán)從而使其歸于無效或者變更其內(nèi)容的合同，從這個意義上講，可撤銷合同可以稱為可撤銷、可變更合同。 特點： （ 1）可撤銷合同主要是當事人意思表示不真實的合同 （ 2）對可撤銷合同需要當事人行使撤銷權(quán)方能撤銷 （ 3）可撤銷合同未被撤銷之前，仍然是有效合同 （ 1）重大誤解的合同 （ 2）顯失公平的合同 （ 3）欺詐的合同 （ 4）脅迫 的合同 （ 5）乘人之危的合同 ，撤銷權(quán)消滅 ，是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有效合同的要件，因此其是否產(chǎn)生相應的法律競爭力未確定的合同 （ 1）限制民事行為能力人未經(jīng)法定代理人許可與相對人訂立的與其能力、智力或者精神健康狀況不相適應的合同 （ 2）無權(quán)代理人與相對人訂立的合同。這里的無權(quán)代理人包括沒有代理權(quán)的人，超越權(quán)限的代理人和代理權(quán)已終止后的原代理人 （ 3）無處分權(quán)人與相對人訂立的 處分他人財產(chǎn)的合同 （ 1） 全面履行原則 ① 履行合同約定條款，該條款不僅是指標的條款，同時還包括其他條款，如果只履行其中的一個或數(shù)個條款，不履行其他條款，合同目的不能完全實現(xiàn) ②履行的主體，時間，地點及方式均應適當 ③在合同沒有約定的情況下，當事人只有按照法律的規(guī)定、合同的性質(zhì)以及商業(yè)慣例進行的履行，才稱得上是適當履行 （ 2）協(xié)作履行原則。協(xié)作履行原則是指當事人不僅應適當履行自己的合同義務，同時還應基于誠實信用原則的要求協(xié)助對方履行合同義務的履行原則。合同法規(guī)定：當