【文章內(nèi)容簡介】 勞動(dòng)者提出的訂立固定期限勞動(dòng)合同 ， 則面臨支付 2倍工資的風(fēng)險(xiǎn) 。 【 應(yīng)對策略 】 用人單位應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)證據(jù)意識(shí) ， 實(shí)踐中建議以 書面形式 向勞動(dòng)者征詢需訂立哪種類型的合同 ， 如勞動(dòng)者同意或主動(dòng)提出訂立固定期限勞動(dòng)合同的 ， 用人單位一定要保留勞動(dòng)者同意的 書面證據(jù) ， 避免事后被勞動(dòng)者利用而導(dǎo)致用工成本增加的風(fēng)險(xiǎn) 。 無固定期限勞動(dòng)合同訂立的方法與思路 （ 1） 靈活運(yùn)用 合同續(xù)訂意向書 或 勞動(dòng)者申請續(xù)訂書 ； （ 2） 靈活運(yùn)用 “ 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同 （ 3） 靈活利用跨 08年 1月 1日的合同 不計(jì)入 “ 連續(xù)兩次 ” 的次數(shù)的規(guī)定 17 五、試用期的設(shè)計(jì) 【 相關(guān)法條 】 第 19條：勞動(dòng)合同期限 3個(gè)月以上不滿 1年的 ， 試用期不得超過 1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限 1年以上不滿 3年的 ， 試用期不得超過 2個(gè)月； 3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同 ， 試用期不得超過 6個(gè)月 。 勞動(dòng)合同期限 ★ 試用期 ☆ 3個(gè)月 ≤★ ＜ 1年 ☆ ≤1個(gè)月 1年 ≤★ ＜ 3年 ☆ ≤2個(gè)月 3年 ≤★ ；無固定期限 ☆ ≤6個(gè)月 【 設(shè)計(jì)解讀及應(yīng)對措施 】 ? 試用期是供勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人進(jìn)行相互考察的期限 。 ? 雙方不得約定試用期情形 ？ ? A用人單位與勞動(dòng)者簽訂的是期限在三個(gè)月以下的勞動(dòng)合同； ? B以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同 ? C非全日制勞動(dòng)合同 ? 同一勞動(dòng)者在同一用人單位是否只能被試用一次 ？ ? ★ 案例分析 ★ ? 李某被甲方公司于 2021年 6月 1日錄用后 ， 與甲方簽訂至 2021年 5月 31日的勞動(dòng)合同 ， 約定試用期為 2個(gè)月 。 2021年 1月李某崗位調(diào)整 ， 2021年 2月李某提出辭職 ， 2021年 5月 10日再次加盟甲公司 。甲公司與李某簽訂為期 2年的勞動(dòng)合同中對李某規(guī)定了為其 2個(gè)月的試用期 ， 是否合法 ？ 如李某在這 2個(gè)月的試用期間內(nèi)考核成績不理想 ， 那么甲公司是否可以延長試用期 ？ 18 分析 :試用期后甲公司就不能再對李某進(jìn)行試用約定 ， 即便李某在試用期結(jié)束后被調(diào)整工作崗位 ， 及李某因辭職等原因離開公司后再回到甲公司工作 ， 甲公司都不能再與李某約定新的試用期 。 雙方在約定的試用期結(jié)束后如果延長試用期 ， 就等于用人單位與勞動(dòng)者又重新開始了一次試用期 ， 顯然與 法律相悖 。 用人單位以其它形式或口頭約定試用期而未簽訂勞動(dòng)合同是否合法 ？ 現(xiàn)象： 實(shí)踐中很多用人單位口頭或以其他形式 （ 如在入職登記表或員工手冊中載明試用期 ） 與勞動(dòng)者約定 3個(gè)月或 6個(gè)月試用期 ， 但不簽訂勞動(dòng)合同 。 這種口頭或者以其它形式約定的試用期滿后 ，用人單位認(rèn)為該勞動(dòng)者試用合格 ， 就簽訂正式勞動(dòng)合同 ， 如果用人單位認(rèn)為不符合錄用條件 ， 就解除勞動(dòng)關(guān)系；或在招用勞動(dòng)者時(shí)與勞動(dòng)者簽訂一個(gè)單獨(dú)的試用合同 ， 期限一般為 3個(gè)月到 6個(gè)月不等 ， 在試用期合同期滿后再?zèng)Q定是否正式聘用該勞動(dòng)者 。 解析： 該做法是違反法律規(guī)定的 ， 在發(fā)生勞動(dòng)爭議時(shí)往往會(huì)處于被動(dòng)地位而導(dǎo)致敗訴 。 ★ 特殊提示 ★ ：如僅約定試用期 ， 則表示試用期 未能包含 在勞動(dòng)合同期內(nèi) ， 這種試用期就不能成立 ， 根據(jù)法律這種試用期就被 視同勞動(dòng)合同期 ， 由于試用期的最長期限為 6個(gè)月 ， 所以一旦這種 視同合同期 的試用期出現(xiàn) ， 用人單位與勞動(dòng)者很容易步入無固定期限勞動(dòng)合同 。 第十九條 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期 。 第 19條規(guī)定：試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi) 。 勞動(dòng)合同僅約定試用期的 ， 試用期不成立 ， 該期限為勞動(dòng)合同期限 。 19 試用期與見習(xí)期、學(xué)徒期聯(lián)系與區(qū)別？ 見習(xí)期 學(xué)徒期 ◆ 解釋 大中專 、 技校畢業(yè)生派遣 （ 分配 ） 到用人單位仍應(yīng)按照原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習(xí)期制度 對進(jìn)入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務(wù)、提高工作技能的一種培訓(xùn)方式。 ◆ 聯(lián)系 ＊ 試用期包含在勞動(dòng)合同期中，也包含在見習(xí)期、學(xué)徒期中； ＊見習(xí)期、學(xué)徒期包含在勞動(dòng)合同期中。 ◆ 區(qū)別 ＊ 試用期內(nèi) ， 勞動(dòng)者 提出解決勞動(dòng)關(guān)系的 ， 無需承擔(dān)任何法律責(zé)任； ＊見習(xí)期 、 學(xué)徒期內(nèi) 勞動(dòng)者 提出解除勞動(dòng)關(guān)系的 ， 應(yīng)按照 《 勞動(dòng)合同法 》 有關(guān)勞動(dòng)解除的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任 。 20 試用期工資如何確定 ? 《 勞動(dòng)合同法 》 第 20條規(guī)定：勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位 相同崗位最低檔工資 或者勞動(dòng) 合同約定工資的 80％ ， 并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 用人單位在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同的限制 在試用期內(nèi) ， 用人單位能否隨時(shí)解雇員工 ？ 試用期內(nèi)用人單位可解除勞動(dòng)合同僅限于勞動(dòng)者有下列情形之一： ? 在試用期間被證明不符合錄用條件的； ? 嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； ? 嚴(yán)重失職 ， 營私舞弊 ， 給用人單位造成重大損害的； ? 勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系 ， 對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響 ， 或者經(jīng)用人單位提出 ， 拒不改正的； ? 因本法第 26條第 1款第 1項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的 (以欺詐 、 脅迫的手段或者乘人之危 ， 使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的 )； ? 被依法追究刑事責(zé)任的 。 ? 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷 ， 在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作 ， 也不能從事由用人單位另行安排的工作的； ? 勞動(dòng)者不能勝任工作 ， 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位 ， 仍不能勝任工作的 。除上述情形外 ， 用人單位不得在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同 。 21 試用期內(nèi)用人單位解除勞動(dòng)合同的程序 （ 1） 用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的 ， 應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由 ， 從舉證角度出發(fā) ， 建議采用書面形式 ， 并且要求勞動(dòng)者簽收 。 （ 2） 用人單位在試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同 ， 也應(yīng)當(dāng) 事先將理由通知工會(huì) 。 用人單位違反法律 、 行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的 ， 工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正 。 用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見 ， 并將處理結(jié)果書面通知工會(huì) 。 （ 3） 用人單位需制作 《 解除勞動(dòng)合同通知書 》 送達(dá)給勞動(dòng)者 ， 同時(shí)向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明 ， 并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù) 。 用人單位違法約定試用期的法律責(zé)任 用人單位 違法約定試用期 的情形一般有以下幾種： 1） 用人單位約定的 試用期 超過法律規(guī)定的最長期限 2） 同一用人單位與勞動(dòng)者 約定兩次以上的試用期 。 3） 用人單位在 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿三個(gè)月的勞動(dòng)合同中約定試用期 。 4） 用人單位在勞動(dòng)合同中 僅約定試用期或者勞動(dòng)合同期限與試用期相同的 第 83條 :用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期 已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間 向勞動(dòng)者支付賠償金。 22 勞動(dòng)者在試用期解除勞動(dòng)合同相關(guān)法律問題 1） 勞動(dòng)者在試用期解除勞動(dòng)合同需幾天通知用工單位 ？ 答案： 需提前三天通知 ； 2） 用人單位在勞動(dòng)合同中約定勞動(dòng)者在試用期解除勞動(dòng)合同需承擔(dān)違約金是否有效 ？ 答案： 無效 。 3） 試用期內(nèi)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同是否需賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)用 ？ 答案： 無需賠償 。 4） 試用期內(nèi)勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同是否需賠償用人單位的招錄費(fèi)用 ？ 答案： 無需賠償 。 23 六、勞動(dòng)合同必備條款與勞動(dòng)合同效力實(shí)際操作技巧？ 《 勞動(dòng)合同法 》 規(guī)定勞動(dòng)合同的 “ 必備條款 ” ? 勞動(dòng)合同法規(guī)定勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下 必備條款 ： 用人單位的名稱 、 住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人 ， 勞動(dòng)者的姓名 、 住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼 ， 勞動(dòng)合同期限 ， 工作內(nèi)容和工作地點(diǎn) ， 工作時(shí)間和休息休假 ， 勞動(dòng)報(bào)酬 ， 社會(huì)保險(xiǎn) ， 勞動(dòng)保護(hù) 、 勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù) ， 法律 、 法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng) 。 未載明 “ 必備條款 ” 的需承擔(dān)什么法律責(zé)任 ？ ? 用人單位提供的勞動(dòng)合同文本未載明勞動(dòng)合同必備條款或者用人單位未將勞動(dòng)合同文本交付勞動(dòng)者的 ， 由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；給勞動(dòng)者造成損害的 ， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任 。 因此 ， 用人單位應(yīng)當(dāng)在過渡期