企業(yè)法律風險防范培訓之合同管理(編輯修改稿)
2025-06-13 14:18 本頁面
【文章內容簡介】 被法院執(zhí)行查封等的調查則要盡可能詳細。 根據我國現行的法律規(guī)定 ,經濟活動的主體大致可分為法人（領取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》 )、非法人經濟組織（領取《營業(yè)執(zhí)照》）和自然人（包 括個人獨資、個人合伙，領取《營業(yè)執(zhí)照》）。主體資格不同其承擔債務的方式也不盡相同，企業(yè)法人以其注冊資本為限承擔有限責任；公民、私營企業(yè)和個人經濟組織的出資人需承擔個人無限連帶責任。 對法人的資格調查，首先要看其是否持有工商行政管理機關頒發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，并且要注意是否正常進行年檢，通過調查工商檔案可了解對方簽約時真實有效的企業(yè)名稱、住所地、經營范圍、注冊資本、法定代表人身份以及預留公章、財務專用章等印鑒的樣式，通過營業(yè)執(zhí)照還可以了解對方的經濟性質，是有限責任公司、股份有限公司、還是總公司、分公司 、公司分支機構或者是母子公司中的哪一種，如果對方是企業(yè)集團名義和分公司名義則不具有獨立法人資格，不能與之簽訂經濟合同。 對個人獨資、個人合伙企業(yè)、個體工商戶主要調查其是否經工商部門依法登記并領取《營業(yè)執(zhí)照》以及負責人的具體身份情況，個體工商戶還需要調查業(yè)主和實際經營人是否一致。 另外，經營范圍是否合法，也是簽約審查的重點，由于目前最高人民法院對此規(guī)定為 “當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規(guī)禁止經營規(guī)定的除外 ”。據此，我們應當重點審查對方簽約項目是否違反了國家限制經營、特許經營和禁止經營的規(guī)定。 簽約主體信用調查制度 調查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。盡可能對合作方進行實地考察，或者委托專業(yè)調查機構對其資信情況進行調查。主要調查對方的財產狀況、生產和經營能力。調查企業(yè)經營狀況是否正常，是否能滿足履行合同項目的條件，合同標的是否存在爭議或者被司法行政機關依法查封、扣押、凍結等，避免簽約后對方履約不能。同時需要注意了解對方的經營歷史、客戶評價等商業(yè)信譽情況。 授權代理制度 對企業(yè)職工合同簽訂授權的管理與控制是我們防范合同 風險的重中之重。由于企業(yè)不可能將所有的合同簽訂都集中于法定代表人或負責人身上，在實際操作過程中，企業(yè)往往是給那些駐外的銷售代表或者駐外的銷售分公司預先給于相當數量的蓋有企業(yè)公章的空白介紹信或者蓋有企業(yè)公章的格式合同，以方便其在適當的時候簽訂合同。這其實就是企業(yè)的一種授權行為，但是法律風險常常就出現在這里。由于授權的不規(guī)范就會很容易產生無權代理或表見代理行為。 如何規(guī)范我公司職工的授權代理行為，杜絕無權代理和表見代理的發(fā)生是執(zhí)行授權代理制度的關鍵。 無權代理即未經授權而為的行為、超越代理權的行為和代理 權終止后的行為，法律規(guī)定無權代理行為未經被代理人追認的被代理人不承擔民事責任。規(guī)范授權代理的做法是：不要預先發(fā)出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，企業(yè)必須嚴格控制，應在空白介紹信中明確規(guī)定該銷售代表可以簽訂合同的具體項目、金額上限，以及該銷售代表有權獨立簽訂合同的時間期限。在他們的職務停止或者調整崗位后，一定要確保將原先預先給他的空白介紹信、授權委托書和空白的蓋有企業(yè)公章的格式合同及時清理、上繳，同時務必以最快的速度書面通知和他有業(yè)務往來的關系客戶。 如果已經發(fā)生了無權代理，我公司可以權衡利弊 及時選擇行使追認權和拒絕權，比如無權代理簽訂的合同對公司不利，我們應堅決拒絕追認，做法上只需要在相對人進行催告時不作任何表示即可。 表見代理是指行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效，企業(yè)要對該代理行為的后果承擔責任。 因此我們務必要注意避免以下幾種可能構成表見代理的情況： 企業(yè)對外聲明授予某人代理權，而實際上并沒有授權的； 知道他人以自己的名義從事經濟活動而不做否認表示的； 將本企業(yè)的公章、合同專用 章、以及蓋章的業(yè)務介紹信和空白合同書交給他人的； 授權委托書中授權不明的； 代理權消滅后未及時收回授權委托書的； 代理權消滅后未及時通知第三人的。 此外，目前發(fā)生的眾多合同詐騙經濟犯罪案件都與表見代理有關，因此犯罪行為給相對方造成的經濟損失往往由企業(yè)來買單。涉及經濟犯罪而且由企業(yè)承擔民事賠償責任兩種情形是： 個人借用單位的業(yè)務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書，以出借單位名義簽訂經濟合同，騙取財物歸個人占有、使用、處分或者進行其他犯罪活動，給對方造成經濟損失構成犯罪的 ，除依法追究借用人的刑事責任外，出借業(yè)務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書的單位，依法應當承擔賠償責任。但是，有證據證明被害人明知簽訂合同對方當事人是借用行為，仍與之簽訂合同的除外。但事實上這一舉證目的往往很難實現。 單位聘用的人員被解聘后，或者受單位委托保管公章的人員被解除委托后，單位未及時收回其公章，行為人擅自利用保留的原單位公章簽訂經濟合同，騙取財物占為己有構成犯罪，如給被害人造
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