【文章內容簡介】 采用固定價格合同價款確定方式，需要對合同履行期間，人工、材料、機械價格波動或政策法規(guī)的變化是否調整合同價款做出約定，如約定調整，則需要就調整的范圍和方法進一步做出具體約定?！竟こ探Y算報告審核答復期限約定不明的風險與防范】【風險點】施工合同中因對工程結算報告提交后的答復期限未作具體約定，導致結算拖延。【防范措施】；；，明確約定超過答復期限不予答復視為認可工程結算報告載明的價款?！竞贤て诩s定不明的風險與防范】【風險點】合同中未約定開竣工日期認定的標準，或未明確工期是日歷天還是工作日，導致約定不明，產(chǎn)生爭議。【防范措施】明確約定開竣工日期的認定標準，以及工期是按日歷天計還是按工作日計?！居馄诳⒐み`約金約定過高的風險與防范】【風險點】逾期竣工違約金約定過高，且沒有最高限額的約定，若逾期竣工，將可能導致承擔過高的逾期竣工違約金，同時，影響施工企業(yè)主張工程款的權利。【防范措施】；，則宜約定與同期銀行固定資產(chǎn)貸款利率等值的違約金；?！緺幾h解決條款約定不當?shù)娘L險與防范】【風險點】爭議解決條款約定不當，將可能導致爭議解決條款無效，甚至增加訴訟成本，延長解決糾紛的期限，以及其他不利的后果。【防范措施】，避免出現(xiàn)兩種方式；，則要準確約定仲裁機構的名稱；，則爭取約定施工企業(yè)所在地法院管轄。第四章業(yè)務分包階段的法律風險與防范【總承包人轉包、違法分包的風險與防范】【風險點】，轉包、違法分包將導致轉包、分包合同無效，總承包人面臨行政處罰的風險；，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定和相關司法解釋的規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得；；；，如支付違約金、解除合同等。【防范措施】總承包人應建立分包審查機制，加強對分包項目的合法性審查，避免轉包、違法分包。如確需分包的，總承包人應在總承包合同中與發(fā)包人約定可以分包的項目范圍。如總承包合同中未有約定的，總承包人應在分包前取得發(fā)包人同意對該項目分包的書面文件。如分包前沒有確認的，事后應補辦證明文件。【分包人不具備相應資質或安全生產(chǎn)條件的風險與防范】【風險點】，在分包人不具備相應資質或安全生產(chǎn)條件的情況下，一旦分包人的雇員發(fā)生安全傷亡事故的，則總承包人將與分包人承擔連帶賠償責任。【防范措施】總承包人與分包人簽約前，應嚴格審查分包人的營業(yè)執(zhí)照、專業(yè)承包資質證書或勞務分包資質證書和安全生產(chǎn)許可證原件，嚴格審查其資質等級，必要時到政府有關部門核對其證書的有效性，以保證與具有相應資質等級和安全生產(chǎn)許可證的分包人簽約。對合作時間較久的分包單位也應定期進行審查，防止資質過期?！竞鲆暊幾h解決管轄條款約定的風險與防范】【風險點】訴訟管轄法院或仲裁機構可以由合同當事人按照法律規(guī)定約定。實踐中，某些合同相對方，特別是有些周轉材料出租方利用其當?shù)氐年P系，以低價為誘餌，同時要求約定高額的違約金等，并約定由其所在地法院或仲裁機構管轄。一旦形成糾紛，施工企業(yè)將可能面臨不利的法律后果?！痉婪洞胧拷ㄗh施工企業(yè)嚴格審查合同中的訴訟管轄條款，如采用訴訟解決糾紛，一般應選擇工程所在地法院，施工企業(yè)也可要求選擇本企業(yè)所在地法院。如采用仲裁解決糾紛，施工企業(yè)也可提出自己選擇的仲裁機構，或雙方所選以外的第三方仲裁機構。如合同相對方堅持要求約定在其所在地法院或仲裁機構管轄的，施工企業(yè)應慎重選擇合同相對方?！痉职贤形醇s定審價及費用承擔的風險與防范】【風險點】如分包合同中未約定審價及審價費的承擔，總承包人將無權要求分包單位分擔總承包單位的審價費。【防范措施】在分包合同中應該對是否審價、分包人應當承擔的審價費的比例、審價費的支付時間等進行約定?！局付ǚ职娘L險與防范】【風險點】由于指定分包人由工程發(fā)包人（建設單位）指定，總承包人對指定分包人的管理難度較大，總承包人將面臨由于指定分包人的原因而向工程發(fā)包人承擔工程質量不合格、竣工逾期等方面的違約責任?！痉婪洞胧糠职贤晒こ贪l(fā)包人、總承包人及分包人三方簽署，爭取由總承包人控制分包工程款的支付。如較難做到的，應約定付款責任由發(fā)包人承擔，但總承包人對指定分包人的工程款的支付享有合理的否決權或制約權，并享有監(jiān)督管理權?！窘邮軖炜康娘L險與防范】【風險點】施工企業(yè)接受掛靠，合同的簽署與履行均以施工企業(yè)名義進行，將導致施工企業(yè)需先行對外承擔質量、工期、安全、付款、賠償?shù)确韶熑?，且有受到行政處罰的風險。在施工企業(yè)承擔責任后再向掛靠人追償過程中，如掛靠人無力承擔該債務的，將導致施工企業(yè)經(jīng)濟損失?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)應加強管理，不接受掛靠。在已有被掛靠的情況下，施工企業(yè)需加強對該等項目的管理，如：向項目部派駐財務、材料收發(fā)管理人員，加強項目公章使用、民工工資發(fā)放的控制與監(jiān)管等。【項目經(jīng)理等擅自簽約的風險與防范】【風險點】項目經(jīng)理、分包人、實際施工人等未經(jīng)施工企業(yè)同意以施工企業(yè)名義簽訂合同，如：材料采購合同、對外借款合同、設備租賃合同、勞務分包合同等，易形成表見代理，施工企業(yè)要承擔支付材料設備采購款、周轉設備材料租賃款、勞務分包工程款，歸還借款以及違約責任等?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)需要加強材料設備采購合同簽約管理，在刻項目部印章時，可以在章上注明該項目部章只用于內部聯(lián)系，不用于對外簽訂合同，以杜絕該類問題出現(xiàn)；，加強人員管理，明確相關人員授權；?！静少徍贤谋鞠葳宓娘L險與防范】【風險點】施工企業(yè)簽訂由供應商提供的材料設備采購合同文本時，未能識別供應商設置的過高逾期付款違約金、合同爭議管轄法院等陷阱，面臨可能承擔巨額違約金、去供應商所在地法院訴訟等不利局面。【防范措施】，并在簽約時予以使用；，盡可能掌握合同文本的起草權；，則應加強審查并修改，特別是對有關違約金、合同爭議管轄等條款的審查與修改。【未約定材料質量特別標準的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)未根據(jù)特定工程設計圖紙及技術規(guī)范的要求約定材料質量的特別標準，導致材料質量符合國家標準，但使用該材料的工程質量卻不合格，施工企業(yè)無法依約向供應商索賠，只能自擔損失?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)簽訂買賣合同時，應寫明材料用于的工程，以及工程對材料的特別標準，必要時附上相應圖紙。如未能在簽約時約定材料質量的特別標準的，施工企業(yè)需要收集、整理供應商對所提供材料能符合建設單位工程要求的承諾、建設單位指定使用及己方據(jù)此采購相應材料的證據(jù)材料，證明材料質量符合工程要求,并據(jù)此爭取向供應商索賠，或免除己方對建設單位承擔的責任，避免或減少損失?！静牧显O備質量不合格但不注重證據(jù)保全的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)在供應商供應的材料設備質量不合格時，直接拒收材料設備，甚至連樣品都未保留就解除合同，因此發(fā)生爭議并引發(fā)訴訟后，施工企業(yè)因不能舉證證明材料設備質量不合格，只能承擔違約解除合同的不利法律后果?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)在合同履行過程中需要依約檢測進場材料設備的，應與供應商共同封存樣品，對經(jīng)檢測質量不合格的材料設備應該做好記錄，并盡可能取得供應商的確認。如需要解除合同的，宜先協(xié)商解除并簽訂書面協(xié)議，如不能協(xié)商解除的，應委托專業(yè)機構對封存的質量不合格的材料設備樣品進行鑒定，以該鑒定結論作為依法解除合同的依據(jù)。【甲供料管理不善的風險與防范】【風險點】因甲供料供應拖延而延誤工期，或因甲供料質量問題而導致不合格，如果施工企業(yè)未做好甲供料管理，不能證明工期延誤或工程質量不合格的責任在于發(fā)包人，施工企業(yè)就要承擔依據(jù)建設工程施工合同約定向發(fā)包人承擔支付逾期竣工違約金或工程質量不合格的違約責任?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)需要提前向發(fā)包人報送甲供材料進場計劃并辦理簽收手續(xù)，并要求發(fā)包人據(jù)此提供甲供料。甲供料到達工地時，施工企業(yè)應要求發(fā)包人有關人員共同參與驗收，并要求提供合格證明。若不能提供合格證明或清點后發(fā)現(xiàn)與合同約定的品種、質量等級不符時，施工企業(yè)可以拒收。當數(shù)量不符時，應要求發(fā)包人補齊或將多余材料運出現(xiàn)場。同時，施工企業(yè)應對甲供料及時抽樣、送檢，若發(fā)現(xiàn)材料質量不合格應及時通知發(fā)包人，辦理退料手續(xù)。要保存好甲供料進場計劃、實際進場記錄、質量檢驗記錄等證據(jù)材料?！咀赓U起重機械不合法的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)因承租使用沒有在登記部門進行使用登記的、沒有完整安全技術檔案的、或監(jiān)督檢驗、定期檢驗不合格的起重機械而被質量技術監(jiān)督部門罰款，并承擔因此可能引發(fā)的安全事故責任。【防范措施】施工企業(yè)在簽訂租賃合同時要注意審查起重機械是否系具有相應許可資質的單位制造，是否在登記部門進行使用登記，是否有完整的安全技術檔案，是否經(jīng)監(jiān)督檢驗或者定期檢驗合格，租賃公司或安裝公司是否具備相應的起重機械安裝、改造、維修許可資質。【承租的機械設備存在質量問題的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)從租賃公司租賃的機械設備出現(xiàn)質量問題，需要維修或導致安全事故，引發(fā)停工、窩工等，進而造成工期延誤，施工企業(yè)可能承擔逾期竣工違約責任?！痉婪洞胧?，并明確約定租賃公司應承擔的租賃機械設備不能正常使用期間造成的損失、處理安全事故期間損失的賠償責任；，應及時完整保存因所承租機械設備質量問題而停工、窩工、安全事故的證據(jù)材料。【租賃機械設備、周轉材料發(fā)生丟失、毀損的風險與防范】【風險點】在承租期間對機械設備、周轉材料等管理不善，造成機械、周轉材料等丟失、毀損，而向租賃公司承擔相應的賠償責任和租金繼續(xù)計取的損失?！痉婪洞胧?、周轉材料等進場時做好登記工作，并在租賃期間制定相應的機械設備、周轉材料等保管、看護制度，安排專人負責保管、看護，明確責任主體和責任范圍，避免出現(xiàn)丟失、毀損的情況；，明確約定出現(xiàn)租賃機械設備、周轉材料等丟失、毀損的情況時，丟失、毀損部分的租賃費在承租人通知后即停止計取的條款；、周轉材料等丟失、毀損，應立即書面通知出租方，停止計算租金，及時止損，按賠償條款執(zhí)行，避免租賃費用仍持續(xù)不斷計取造成更大的損失?！咀赓U機械設備維修問題的風險與防范】【風險點】租賃合同未約定機械設備在租賃期間的維修義務的承擔主體，施工企業(yè)在出租人不履行維修義務的情況下，為保證機械設備的正常使用實際承擔了維修義務，但未將機械設備出現(xiàn)的需要維修的質量問題及費用及時通知出租人，出租人可能拒絕承擔維修費?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)應在租賃合同里明確約定由出租人承擔租賃期間機械設備包括日常維護保養(yǎng)、應急維修在內的維修義務，并約定其不履行維修義務的相應違約責任。機械設備出現(xiàn)質量問題后，施工企業(yè)需要及時告知出租人并請其維修，其拒絕維修的，施工企業(yè)可自行維修，但應保存好相應的維修通知、維修記錄和維修費用憑證，便于向出租人索賠。第五章施工階段的法律風險與防范【應發(fā)包人要求提前進場施工的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)在不具備施工條件的情況下，提前進場施工可能導致的風險如下：；、安全事故，可能被追究刑事責任；，可能給施工企業(yè)帶來無可挽回的經(jīng)濟損失?！痉婪洞胧酷槍ι鲜鲲L險，可采取如下措施：，待條件具備后進場；，如發(fā)包人在預定的時間無法辦理有關證書，則果斷采取停工措施；，爭取贏得有利條件?！疽虬l(fā)包人原因，未按合同約定時間進場施工的風險與防范】【風險點】由于發(fā)包人存在諸如未能及時辦出施工許可證、現(xiàn)場不具備施工條件等原因，致使施工企業(yè)不能按合同約定的時間進場施工，對此，施工企業(yè)主要面臨著以下幾方面的風險：，導致整體工期包括竣工日期的延后，因而存在發(fā)包人向施工企業(yè)主張工期延誤違約金的風險；；，可能會導致分包商的索賠，帶來損失?！痉婪洞胧吭诎l(fā)生因發(fā)包人原因導致施工企業(yè)無法按約進場施工時，施工企業(yè)可以采取以下措施且盡量保存相關的證據(jù)：；，要求確認工期順延和經(jīng)濟損失；，要求發(fā)包人簽發(fā)正式的工程聯(lián)系單或進場施工通知等文件，以明確實際開工日期；，但現(xiàn)場實際不具備施工條件的情況下，施工企業(yè)應及時發(fā)函、積極協(xié)商解決；，要保留好相關的依據(jù)和材料，及時進行工期簽證或在合同約定的期限內進行工期索賠；、制作會議紀要并簽字、發(fā)函等方式解決相關問題，并在這一過程中注意證據(jù)的收集?！疽虬l(fā)包人原因停工的風險與防范】【風險點】由于發(fā)包人原因，諸如甲供料延誤、設計方案延誤、甲方直接分包隊伍不能按施工總進度組織施工等致使工程停工的，施工企業(yè)將面臨以下兩方面的風險：；?！痉婪洞胧?，確認工期順延和經(jīng)濟損失，在發(fā)生因發(fā)包人原因致使工程停工的情況下，要求發(fā)包人及時簽發(fā)正式的工程聯(lián)系單、停工通知等文件；，要求發(fā)包人簽發(fā)正式的工程聯(lián)系單或恢復施工通知等文件；，要保留好相關的依據(jù)和材料，及時在合同約定的期限內進行工期索賠；、制作會議紀要并簽字、發(fā)函等方式解決相關問題，并在這一過程中注意證據(jù)的收集?！疽蛟O計變更或特定情況未及時簽證的風險與防范】【風險點】，施工企業(yè)未能及時簽證或索賠的，可能導致在工程結算時，增加的工程量或材料費無法得到確認，從而造成損失；，施工企業(yè)未能及時簽證或索賠的，可能導致發(fā)包人向施工企業(yè)主張工期延誤違約金以及施工企業(yè)產(chǎn)生窩工損失得不到賠償?shù)娘L險?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)可采取如下措施防范上述風險：，應盡量要求發(fā)包人采取簽發(fā)設計變更單、工程聯(lián)系單等簽證方式，在取得上述簽證后再進行相應的施工，如無法獲得發(fā)包人簽發(fā)的上述簽證的，應填寫簽證單要求發(fā)包人確認；，應當補簽證，無法補簽的，應當采取發(fā)函、積極協(xié)商并制作會議紀要等方式保留相應憑證；，施工企業(yè)應判斷該簽證事項是否對結算價款產(chǎn)生重大影響，若產(chǎn)生重大影響，則應對發(fā)包人施加一定的壓力，甚至停止施工，直至完成簽證手續(xù)止；、具體、表述嚴密，既要有價款請求，還要有工期請求?！窘o予簽證的發(fā)包人代表沒有明確授權依據(jù)的風險與防范】【風險點】簽證單應由發(fā)包人之有權代表簽章確認，合同對簽證單有特別要求的，應當嚴格按照合同約定的要求制作和確認，否則，簽證單的有效性將存在問題，如發(fā)包人不予認可，則容易引起糾紛，甚至最終可能導致施工企業(yè)無法依據(jù)簽證單進行結算?！痉婪洞胧孔鳛槭┕て髽I(yè)，應當注重簽證單的有效性，尤其是應確保簽證在形式和內容上均要符合法律