美國合同法重述：徘徊于法典法與判例法之間(下(編輯修改稿)
2024-10-14 10:57 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 賴保護(hù)的范圍 (其適用對象不光包括允諾相對人，還擴(kuò)大到了有關(guān)系的第三人 )，并將信賴?yán)孀鳛榫葷?jì)或回復(fù)的標(biāo)準(zhǔn)， [17]即救濟(jì)以 “ 達(dá)到 公平 ” 的信賴損害為限。 (三 )、《合同法重述》與《統(tǒng)一商法典》的適用關(guān)系 從適用的效力來看，《統(tǒng)一商法典》是一種議會(huì)通過的法典法、制定法，對法院判決有著直接的約束力 。而《合同法重述》不是美國國會(huì)通過的法律文件，不具有法律的直接約束力，但卻有影響法院判決、并為各方所認(rèn)可的重大權(quán)威性。按照美國法律研究院前院長的說法就是：有普通法具有說服力之權(quán)威性，同時(shí)亦具有高度之說服力 (Restatement as “Common Law ‘persuasive authority’ with a high degree of persuasion”) 。因此，每當(dāng)法官面臨困難問題而又不能從先前的判決得出明確結(jié)論時(shí)，即沒有先前的判決可循或者沒有明確的先例可依時(shí)，他們都會(huì)援引重述的規(guī)定直接作出判決。同時(shí)，《合同法重述》中的大量案例說明和援引都是一些普通法的經(jīng)典案 文章來源：中顧法律網(wǎng) 上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)解決您的法律問題 例，從而在一定程度上起到了案例匯編的作用，從而更加有利于法官對法律的適用。 從適用范圍上來看，《合同法重述》是合同制度的 “ 一般法 ” ，而《統(tǒng)一商法典》則是合同制度的特別法。從上文所列《第二次合同法重述》的全部十六章的內(nèi)容可以看出，《合同法重述》是對合同全部重 要制度的一般概括和敘述，是合同的 “ 一般法 ”。 而《統(tǒng)一商法典》范圍主要圍繞其 “ 商事性 ” 展開。從其全部十編的內(nèi)容來看， [18]《統(tǒng)一商法典》主要涉及到各種有關(guān)商事交易合同法和其他的商業(yè)法律制度與規(guī)則，而即使其中有關(guān)商事交易的合同法也并不是一般性的合同法律規(guī)則和制度。它們只是關(guān)于商事交易的合同的特別規(guī)則和制度，其適用范圍較《合同法重述》來說還是有些狹窄。 然而，由于《統(tǒng)一商法典》具有的法典法的權(quán)威性，其規(guī)定諸多法律規(guī)則被吸收進(jìn)了《第二次合同法重述》。況且，該《法典》把與貨物買賣有關(guān)的本來存在于判例法之中的合 同法規(guī)則以制定法的形式表達(dá)出來，其中許多規(guī)則也慢慢被視為合同法的 “ 一般規(guī)則 ” 。 [19]例如，其 “ 買賣編 ” 中所規(guī)定的 “ 合同的形式、訂立和修改 ” 、“ 一般義務(wù)與合同解釋 ” 、 “ 履行 ” 、 “ 違約、毀約和免責(zé) ” 以及 “ 救濟(jì) ” 等各章，雖然其實(shí)質(zhì)內(nèi)容是在買賣合同的范圍內(nèi)進(jìn)行討論，但很多規(guī)則被視為具有一定程度的一般性。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)解決您的法律問題 六、合同法重述的啟示：中國民法法典化展望 我們當(dāng)前正在起草新中國建國后的第一部民法典，圍繞民法典的論爭已經(jīng)成為學(xué)術(shù)界的熱門話題之一。 [20]雖然，從歷史經(jīng)驗(yàn)看來，新中國的民法法典化有些姍姍來遲，但這絲毫不會(huì)貶損民法典制定的重大意義。民法法典化的思維和實(shí)踐將在未來若干年內(nèi)影響中國的法學(xué)教育、法學(xué)研究和法律實(shí)踐。盡管本文不是研討中國民法法典化的專題文章，但筆者的目的也絕不是對美國合同法重述進(jìn)行簡單的描述與介紹，我希望通過闡發(fā)法律演進(jìn)與社會(huì)變遷的異域經(jīng)驗(yàn)來思考和展望中國的民法典立法。我認(rèn)為，上文關(guān)于美國合同法重述產(chǎn)生與流變的論述至少能夠給中國民法法典化進(jìn)程帶來如下兩點(diǎn)啟示： 第一，美國私法在法典法和判例法之間選擇折衷路線、創(chuàng)設(shè)《法律重述》的特殊作 法，并不能成為我們拋棄民法法典化道路的理由。一方面，一國選擇什么樣的法律表現(xiàn)形式主要是由其歷史文化傳統(tǒng)決定的，對我們來說，民法采取法典化的形式更容易為中國社會(huì)所接受。中國從古至今都與大陸法系有著天然的近緣關(guān)系，選擇法典化是歷史傳統(tǒng)和制度慣性的需要 。另一方面，中國民法的法典化能夠?yàn)橹袊鴰砭薮蟮纳鐣?huì)進(jìn)步和社會(huì)變遷。具體表現(xiàn)在，民法典的詳細(xì)規(guī)則和制度將引導(dǎo)人們的行為，型塑社會(huì)事實(shí)和人們的思維習(xí)慣，并方便人們對法律規(guī)則和法律制度的學(xué)習(xí)，促進(jìn)法學(xué)教育的發(fā)展。例如類似的民法法典化的積極影響在歷史上也曾出現(xiàn)過：在民法典 頒布之后， “ 就 文章來源：中顧法律網(wǎng) 上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)解決您的法律問題 將大學(xué)里對于羅馬法的理論講授轉(zhuǎn)向了生活中活的法律，這甚至可以說是民法史上的一個(gè)重要分界線 ” 。 [21]我相信，同樣的效果也將會(huì)在中國的法律版圖中出現(xiàn)。美國著名法學(xué)家羅斯科 龐德也曾在在給中國國民政府的法典化建議中提到過法典的力量，雖然他保留了西方式的法典 “ 能在多大的程度上對中國人民的生活具有現(xiàn)實(shí)適用性 ?” 這樣的疑慮，但他仍然堅(jiān)信： 如果它們在實(shí)踐中沒有被拒斥，那么以中國歷史制度、民族習(xí)慣和人際關(guān)系的觀念為基礎(chǔ)的起點(diǎn)就已然開啟，至少法典諸條款的解釋和適用將會(huì)形塑中國的制度和民族習(xí)慣，及中國人 民對于何為正當(dāng)?shù)男拍睢? [22] 因此，我們應(yīng)當(dāng)重視民法典這種規(guī)則對民法生活和事實(shí)的建構(gòu)，認(rèn)清中國自清末借鑒西法以來就 “ 不得不以規(guī)則委屈事實(shí) ” [23] 的現(xiàn)實(shí)，以開放的姿態(tài)迎接中國民法典的降生。 第二，民法法典化在中國雖然是可欲而且可求的，但法典卻不是萬能的，我們不能指望民法典的出臺(tái)會(huì)解決現(xiàn)實(shí)中的所有問題，我們能做的只是制定盡可能完善的一部民法典。之所以要做出如上特別提醒，是因?yàn)橄騺碛蟹ǖ湓讨贾髁x者堅(jiān)持認(rèn)為，中國民法典的出臺(tái)會(huì)自然而然地解決中國現(xiàn)實(shí)中的諸多
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