【文章內容簡介】 》以及有關外資企業(yè)的法律等；在合同領域有 1999 年的《合同法》；在知識產權方面有《專利法》、《商標法》和《著作權法》；在競爭方面有《反不正當競爭法》；對弱勢交易主體保護方面有《消費者權益保護 法》、《產品質量法》和《勞動法》等。 經(jīng)濟管理法律 在稅收、計劃、價格、審計等方面均有專門立法。行業(yè)監(jiān)管方面有《保險法》、《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》和《證券法》等，對外資的促進則體現(xiàn)在有關外資企業(yè)的法規(guī)和條例中。 程序法方面 國家基本法律有《民事訴訟法》、《仲裁法》、《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》。 3．法律規(guī)則的實施 我國的審判機關為最高人民法院和各級地方法院，實行兩審終審制。檢察院負責批捕和公訴工作，而公安局則負責偵察和審訊。近年來，有關公檢法系統(tǒng)的改革措施不斷出臺，總的方向是促進司法獨立和司法 公正。 這些改革主要集中在以下三個方面：一是提高公檢法隊伍人員的素質。對于法官和檢察官的任職門檻從學歷、考試等方面提高要求；二是嚴格執(zhí)法程序；三是在保證辦案質量的同時，提高司法效率。 雖然我國司法體系的現(xiàn)狀并不令人滿意，但是從無到有、從差到好的轉變畢竟需要一個過程?？梢灶A見的是，隨著我國公民權利意識的提高和法治進程的加速，司法體系的改革也將更加深入。 第二節(jié) 商人及其法律環(huán)境 一、正確理解“商”和“商人” 商事活動是有關商業(yè)交易或經(jīng)濟往來。人與人之間的交易活動形成了“市場”，所謂市場，就是交易的發(fā)生環(huán)境， 可以是有形的，也可以是無形的。市場中的交易促進了資源的有效配置，有助于提高經(jīng)濟效率。 法律上的人包括自然人和法律上擬制的人，主要是法人實體，如公司。因此對商人的理解應為從事經(jīng)濟活動的民事主體，包括個人、各種法人或非法人組織。 二、商法 —— 商人的法律環(huán)境 商法是有關從事商事或經(jīng)濟活動的民事主體的法律。由于商事活動主要是民事主體之間的交易行為，因此商法主要是私法性質。長期的市場交易過程中形成了大量的習慣或慣例，商法中的根本原則和主要法律規(guī)則，如契約自由、誠實信用等，多來自于長期商人自治形成的慣例。國家對于市場和 商事活動一般以不干預為基本原則，此謂市場自由。商人自治與市場經(jīng)濟中的市場自由原則是一脈相承的。 自由市場經(jīng)濟主張個人主義，但這并不意味著對之毫無約束。市場并非是萬能的。很多時候市場存在著“失靈”問題，如信息的不對稱、壟斷、公共產品的提供、外部效應等。為糾正市場失靈，國家權力會介入到市場，比如糾正壟斷問題、強制信息披露、經(jīng)營公共事業(yè)、制約負外部性等。 基于市場失靈的調節(jié)是最低程度的國家干預。除此之外，不少國家，尤其是后起的新興工業(yè)化國家以及發(fā)展中國家，都在積極主動地通過法律政策工具來影響經(jīng)濟。最突出的表現(xiàn)有二 ：一是對重要行業(yè)的監(jiān)管，這些行業(yè)往往對國家經(jīng)濟的整體安全和發(fā)展有重要意義，比如金融、電信等；二是以積極的產業(yè)政策來促進經(jīng)濟發(fā)展，比如促進外資引進、扶持戰(zhàn)略行業(yè)、保護幼稚產業(yè)等。國家基于社會整體利益對市場的干預的范圍在擴大，由最低程度的干預擴展為對經(jīng)濟的宏觀管理。這些國家干預和管理經(jīng)濟的活動主要表現(xiàn)為各種相關法律政策的實施，可統(tǒng)稱為有關經(jīng)濟管理活動的法律，即經(jīng)濟法。 傳統(tǒng)的私法意義上的商法與現(xiàn)代的公法意義上的經(jīng)濟法并不是涇渭分明的，很多內容互相關聯(lián)，互相滲透。因此很多學者對商法和經(jīng)濟法的劃分大傷腦筋，本書對此 爭論不作闡述，而是著重于對具體規(guī)則及相關理論的理解。 本書寫作的視角是圍繞從事經(jīng)濟活動的民事主體 —— 商人展開，來分析市場主體從事經(jīng)濟活動的法律環(huán)境，即影響商事主體之決策和行為的基本法律構成。顯然，影響商事主體之行為的法律不僅包括私法性質的規(guī)定，也包括公法性質的經(jīng)濟管理的法律。由于篇幅所限，本書所闡述的商法體系仍以私法內容為主，另外包括一部分國家干預合同自由 和市場自由的內容。對于宏觀經(jīng)濟管理方面的法規(guī)，本書不涉足。 本書的體系為： ? 導論：第一章。介紹法律、商法以及商法的理論主線。 ? 組織：第二章至第五章。即市場 主體以怎樣的組織形式進行經(jīng)濟活動，以及組織的內部治理結構，主要探討公司治理結構。 ? 權利：第六章至第七章。分析商人進行民事活動所涉及的人身權、財產權、知識產權等方面。 ? 交易：第八章至第十章。交易指市場主體之間的交換活動，主要通過合同形式表現(xiàn)出來。 ? 干預：第十一章至第十四章。對消費者和雇員的保護是對交易自由的干預，反壟斷和反不正當競爭則是對市場競爭自由的干預，另外還有解決爭議的法律 途徑。 第三節(jié) 商法的學習 一、商法的重要性 對法學院的學生來說，商法是法學學科的重要組成部分，缺少它知識體系不完整。但對于 經(jīng)濟管理專業(yè)的學生來說，其重要性何在？ 在美國，商學院學生學習這門課程的十個理由是： ① ? 了解企業(yè)經(jīng)營管理的法律規(guī)則。 ? 熟悉對企業(yè)經(jīng)營自由的法律限制。 ? 對競爭對手的可能的錯誤行為形成警覺意識。 ? 認識到法律對企業(yè)家之行為的限制。 ? 能夠與律師溝通。 ? 做一個更見多識廣的公民。 ? 拓展職業(yè)才能。 ? 探索企業(yè)決策之令人著迷的復雜性。 ? 增加對企業(yè)倫理問題的認識。 ? 開闊眼界，了解法律和商業(yè)，很令人興奮。 對經(jīng)濟或管理專業(yè)的很多學生來說，課程的實用性更受到重視。其中， MBA 或 EMBA學生多以職業(yè)經(jīng)理人為職業(yè)目標，選擇課程更注重其 實用性。在國內和國外的諸多商學院或經(jīng)濟管理學院，商法或類似課程已被列為 MBA 和 EMBA 項目的核心課程。這一事實可以說明商法對于經(jīng)營管理的重要性。 商法課程之所以對經(jīng)濟管理專業(yè)很重要，正是由于任何企業(yè)的經(jīng)營活動都要受到法律環(huán)境的制約。任何企業(yè)決策都要在法律劃定的框架內進行。在當今社會，法律對于企業(yè)決策的影響力日漸增大。因此，商法課程也被稱為“企業(yè)的法律環(huán)境”。 學習商法之后，一個學生可以達到如下的目標： ? 了解你的法律義務。法律義務是法律設定的法律界限，逾越它意味著法律風險的產生。對法律義務的了解可以避免或減少 法律風險的發(fā)生。 ? 了解你的法律權利。權利是選擇的自由，是帶來利益的機會。行使權利必須先了解它。對于一個有企業(yè)家意識的人來說，放棄任何利益機會都是不明智的。作為公民，不了解和積極主張自己的權利，也不是法治社會中的一個合格公民。 ? 了解你的競爭對手。法律為競爭設立了衡量標準。另外，你所具有的權利和義務你的競爭對手也具有。學習商法可以幫你預測或評價你的競爭對手的決策和行為。 ? 了解你的利益相關者的權利。企業(yè)的利益相關者包括股東、債權人、企業(yè)內員工等，了解他們的權益和企業(yè)的相應義務，可以更好地做出合法而合理的決策。 ? 了 解消費者的權利。國家對消費者予以特殊保護。另外，在消費者中建立良好的信譽也是企業(yè)競爭的重要策略。 ? 了解你自己。了解你作為公民、企業(yè)員工、經(jīng)理人或企業(yè)家時的權利和義務。 二、學習批判性思考 商法是一門實用性的學科，這毋庸置疑。通過商法的學習，可以了解法律規(guī)則，以及由 案例分析了解社會。學習法律還可以帶給你更多的收獲，最需要提示的一點就是：學會思考。 思維的訓練，其重要性要遠超過知識的記憶。而且，只有思維活躍，才能系統(tǒng)深入地理解知識。無論是做律師、法官，還是做經(jīng)理、企業(yè)家，思維的邏輯性與縝密性、開拓性與創(chuàng)新性是成 就事業(yè)的重要因素。 法律是最具邏輯性的學科，通過對立法和判決的研讀可以讓人能分辨事實、抓住重心、有理有據(jù)地進行分析。同時它又直面現(xiàn)實，在分析的同時可以引發(fā)對社會問題的深層次思考。 近年來，在西方國家，大學教育對思維訓練的重視已超過知識的傳授。一個非常流行的詞匯是“批判性思考（ Critical Thinking）”。根據(jù) Robert Ennis 的定義，批判性思考是指“合理的、有深度的思考，重心是決定要相信什幺或要做什幺”。 ① 這個定義強調了批判性思考的兩個重要因素：一是思考的理性和深入；二是在思考的基礎上進行 決策。但怎樣做到深入和理性？怎樣進行決策呢？ 批判性思考應該有以下過程： 1．收集和篩選信息。相關的事實和信息有哪些？哪些是有用的，哪些是沒有用的？對有用的信息，要依其重要性進行歸類排序。 2．發(fā)現(xiàn)問題和爭議。爭議的焦點是什幺？對問題的認識有哪些相互爭議的觀點，其各自的依據(jù)又是什幺？ 3．尋找分析的標準和依據(jù)?？梢允抢碚?、學說、信念，也可以是習慣或規(guī)則。 4．理解分析的標準和依據(jù)。分析標準往往比較抽象，對其中的術語和原則應作怎樣的解釋和理解？ 5．確定分析的標準和依據(jù)。結合相關事實篩選出重要的標準和依據(jù)。標 準和依據(jù)之間如何互相補充以做總體把握？如果互相沖突，如何平衡？ 6．嘗試得出結論。如果不能得出結論或結論不具說服力，請繼續(xù)往下進行。 7．分析影響決策的原因。是缺乏相關事實或信息？是缺乏分析標準和依據(jù)？對分析標準和依據(jù)的理解不透徹？ 8．根據(jù)找出的原因回溯到相應階段，重新進行思考和分析。 如果得出了結論，批判性思考的過程到此為止嗎？不，請繼續(xù)。 9．不斷反思。時勢變遷，對理論和規(guī)則的認識也在變化。思考最忌諱兩點：一是盲目信從已有的結論或觀點；二是對一時得出的結論，在時間變化后，仍然僵硬堅持。所以，要敢于懷疑 ，不盲從。要不斷反思自己，反思已得出的結論，將反思的習慣持續(xù)不斷地保持下去。勇于質疑、小心求證、常想常新，這就是所謂的批判性思維。 學習法律切忌只“以法論法”。法律是一個開放的學科，很多立法和判決的理由來自于其它學科的分析，有哲學、政治學以及經(jīng)濟學等學科的理論作為依據(jù)。商法涉及的是市場交易等經(jīng)濟活動，因此與經(jīng)濟學理論的關系更為密切。經(jīng)濟管理專業(yè)的學生在學習商法時，千萬不要閑置已經(jīng)學過的經(jīng)濟學和管理學的知識！法學院的學生要學好商法，建議適當補充一些經(jīng)濟學知識。 一個有創(chuàng)新精神的學生，應積極尋找立法背后的理論依 據(jù)，結合事實來深入理解法律和案例。并進而大膽懷疑和反思有關的理論和現(xiàn)有的立法與判決，通過批判性思考，不斷進行批評，提出問題，并嘗試提出改進的建議。 三、理解商法的理論主線 商事主體之間的關系有交易和競爭兩類。一方面，每一個主體都有進行交易和競爭的權利；另一方面，他們的行為又要受到相關義務規(guī)定的制約以及相應政府部門的管理。由此在商法的立法和實踐中，存在著如何解決權利與權力之沖突的問題。擴張權利即擴張經(jīng)濟活動的自由，擴張權力即擴張經(jīng)濟干預和管理以限制市場的自由，兩者是此長彼消的關系。這一矛盾即為市