論文-論資產(chǎn)并購中被收購公司的股東權(quán)和債權(quán)人利益的保護(doc)-其他論文(編輯修改稿)
2024-09-22 13:18 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 時建議應(yīng)對股東 會決議的議事方式和表決程序作出進一步明確的規(guī)定，比如應(yīng)由代表股東投票權(quán)的三分之二以上通過？還是代表股東投票權(quán)的二分之一以上通過？還是出席會議的股東所持表決權(quán)三分之二以上通過還是二分之一以上通過？筆者的意見是：被并購公司是有限責(zé)任公司的，資產(chǎn)并購協(xié)議應(yīng)由代表股東投票權(quán)的三分之二以上通過（即與公司合并中股東享有的投票權(quán)相同）。 有限責(zé)任公司在資產(chǎn)并購中出售主要財產(chǎn)時是由董事會決定？股東會決定？還是由二者同時決議通過才有效？我國公司法對此也沒有明確規(guī)定。 第一種觀點認(rèn)為只要有股東會決議通過就可以了，無 需再由董事會決議通過，理由是股東會的權(quán)利比董事會的權(quán)利大。另第二種觀點認(rèn)為；應(yīng)由董事會與股東會決議同時通過才有效。理由是董事會是公司常設(shè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機關(guān)，股東會是公司的最高權(quán)利機構(gòu)，二者在公司治理結(jié)構(gòu)中扮演不同角色。要求二者對于公司資產(chǎn)并購?fù)瑫r決議通過，有利于充分發(fā)揮公司治理結(jié)構(gòu)的功能，強化董事對于公司和股東的忠實義務(wù)和善管義務(wù)。公司股東在董事會決議通過的情況下再投票決定是否決議通過，既能保障公司股東的最終決策權(quán)，又能促使公司董事會盡職盡責(zé)，向股東真實、準(zhǔn)確全面地披露并購交易的重要事實和信息，使 股東在充分知情的情況下行使權(quán)利，更利于股東權(quán)的保護。筆者同意第二種觀點，需要說明的是，美國公司法是采用第二種觀點加以規(guī)定的。 中國最大的管理資源中心 第 4 頁 共 7 頁 對于被收購公司是股份有限公司的，我國公司法規(guī)定該公司股東享有投票權(quán)，但對于被收購公司的少數(shù)異議股東是否享有退股權(quán)卻沒有作出規(guī)定，因為少數(shù)異議股東的退股權(quán)是一種法定權(quán)利而非基于公司章程而定的意定權(quán)利，所以可以得出這樣的結(jié)論，依據(jù)我國現(xiàn)行公司法的規(guī)定，在被收購公司是股份有限公司的情況下，被收購公司的少數(shù)異議股東并不享有退股權(quán)。美國許多州的立法中也有所謂市場例外（ market exception）的規(guī)定，即如果異議股東的股份有市場存在，則異議股東不享有退股權(quán)。市場例外背后的理論是：法定退股權(quán)是為限制在公司內(nèi)的少數(shù)股東建立的，如果異議股東的股份有一個市場可以轉(zhuǎn)讓的話，那么就沒有法定退股權(quán)的需要了。以前版本的模范商事公司法有這樣的規(guī)定，但現(xiàn)在的版本中取消了這樣規(guī)定。 [8] 我國被收購的有限責(zé)任公司的少數(shù)異議股東雖然可以主張退股權(quán)，但是考慮訴訟需耗費的時間、金錢（我國沒有律師費由敗訴方承擔(dān)的普遍適用的法律規(guī)定），退股權(quán)之訴很容易將少數(shù)異議股東陷入訴累并最終很難獲得充分合理的股價補償。為減輕 少數(shù)異議股東退股權(quán)之訴的訴累和公司利用訴訟評估價格來拖延和消耗異議股東的訴訟積極性，修正后的美國模范商事公司法第十三條作了對少數(shù)異議股東更有利和有用的規(guī)定，該規(guī)定值得我國在未來的公司法立法中借鑒。即公司應(yīng)按其估算的異議股東的股份的價格和金額立即向異議股東支付退股款而不得等到異議股東退股權(quán)之訴結(jié)束時才付款。如果股東對公司支付的股價款不滿意，有權(quán)向公司提出書面異議，并提出自己要求支付的數(shù)額，如果公司不能滿足股東的支付要求，在收到股東支付要求之日起 60 日內(nèi)，公司應(yīng)提一項訴訟，請求法院決定股份的公平價值及所發(fā)生的利 息。如果公司在收到該股東支付要求之日起 60 日內(nèi)沒有提起訴訟，則該公司應(yīng)以現(xiàn)金支付該股東所要求支付的數(shù)額及利息 [9] 。該程序意在鼓勵雙方議定退股價格而不是等待訴訟確定退股價格。如果通過訴訟的評估在所難免，則法院有權(quán)依據(jù)公司是否在估價過程中誠實信用決定是否判令公司承擔(dān)訴訟費用（包括律師費）。 [10] （二）、被收購公司的董事、高級管理人員對公司股東負(fù)有忠實義務(wù)與勤勉義務(wù) 被收購公司董事、高級管理人員在資產(chǎn)并購中對其所在的公司股東負(fù)有忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)，這也是資產(chǎn)并購保護股東權(quán)的一個方面。董事高級管理人員在 資產(chǎn)并購中不得為與公司利益沖突的交易，不得篡奪公司機會等，同時應(yīng)將資產(chǎn)并購中的相關(guān)信息真實、準(zhǔn)確、完整地向有投票權(quán)的股東披露以便股東在行使投票權(quán)時有充分的知情權(quán)。如果董事、高級管理人員在資產(chǎn)并購中有從事關(guān)聯(lián)交易或有利益沖突的交易的行為，則其所在公司的股東有異議權(quán)及提起訴訟的權(quán)利。 四、資產(chǎn)并購中被收購公司的債權(quán)人利益的保護 對被收購公司債權(quán)人利益的保護主要集中在事后救濟上，因被收購公司債權(quán)人沒有事前阻止公司資產(chǎn)并購的權(quán)利。綜合我國及
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