物權(quán)法中浮動抵押制度的不足與完善(編輯修改稿)
2025-01-17 03:44 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 是 《物權(quán)法》的一個缺陷。 (三)浮動抵押權(quán)的內(nèi)容不全面 王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1038條第2款規(guī)定“浮動抵押權(quán)成立后抵押人在經(jīng)營過程中處分的財產(chǎn)，不屬于抵押財產(chǎn)，但抵押人為逃避債務(wù)而處分公司財產(chǎn)的，抵押權(quán)人可請求撤銷該處分行為。”對此，《物權(quán)法》并沒有進(jìn)行規(guī)定，但在具體操作上，抵押人為逃避債務(wù)而處分公司財產(chǎn)的應(yīng)該可以變通按照《合同法》 第74條和 《民通意見》 第130條等由抵押權(quán)人來行使撤銷權(quán)。此外，《物權(quán)法》對浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)以及優(yōu)先權(quán)問題等都沒有進(jìn)行規(guī)定，有必要在立法上予以完善。 三、物權(quán)法中浮動抵押制度的完善 (一)將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體規(guī)定為公司法人 公司因受“資本三原則”的限制，其資產(chǎn)價值不會發(fā)生太大變化，信譽(yù)度較高，而且在資產(chǎn)運(yùn)作與財務(wù)制度上也有一定的約束與監(jiān)督機(jī)制，能使債權(quán)得到保障。就我國目前立法狀況而言，如果完全按照日本僅規(guī)定浮動抵押權(quán)的設(shè)定人限于股份有限公司，將會把有限責(zé)任公司、國有企業(yè)、國有獨(dú)資有限責(zé)任公司排除在可以設(shè)定浮動抵押權(quán)的主體之外，造成各企業(yè)權(quán)利能力的不平等，不利于建設(shè)公平的融資環(huán)境。如果將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體擴(kuò)大到合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者等組織，一來可能會增大到期不能清償?shù)娘L(fēng)險，二來由于其對外承擔(dān)的是無限責(zé)任，其全部財產(chǎn)就是債權(quán)的擔(dān)保，沒有必要設(shè)定浮動抵押為債權(quán)提供擔(dān)保。因此，結(jié)合我國國情，應(yīng)該將設(shè)定人限定為公司法人，同時考慮到以浮動抵押方式進(jìn)行融資的日益普遍，沒有理由將受擔(dān)保的債權(quán)局限于公司債的發(fā)行，對此, 可以參考借鑒王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1035條的規(guī)定，即“公司法人向銀行借款或者發(fā)行公司債券，可以設(shè)定浮動抵押權(quán)?！薄 ?二)規(guī)定浮動抵押權(quán)的客體包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)和財產(chǎn)性權(quán)利 擴(kuò)大浮動抵押權(quán)的客體，有利于更好地保護(hù)抵押權(quán)人的利益，降低不能受償?shù)娘L(fēng)險，同時也能夠提高抵押人的融資擔(dān)保水平和融資規(guī)模。筆者認(rèn)為，浮動抵押的標(biāo)的可以為公司法人的全部資產(chǎn)。一般應(yīng)包括土地、建筑物等不動產(chǎn)，生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品等動產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、商業(yè)秘密等無形資產(chǎn)和債權(quán)、股權(quán)、票據(jù)、提單、倉單等財產(chǎn)性權(quán)利，但應(yīng)當(dāng)將不能或不宜抵押的財產(chǎn)從企業(yè)的總資產(chǎn)中扣除。下列財產(chǎn)不得成為浮動抵押的標(biāo)的：土地所有權(quán)。在抵押時仍被查封、扣押或監(jiān)管的財產(chǎn)。在抵押前已被公司轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)?！ ?三)規(guī)定浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)程序 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，債權(quán)人有權(quán)就約定實現(xiàn)抵押權(quán)時的財產(chǎn)受償?！段餀?quán)法》應(yīng)當(dāng)對浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)進(jìn)行規(guī)定，以規(guī)范浮動抵押權(quán)實現(xiàn)的法律程序。浮動抵押權(quán)的實現(xiàn)應(yīng)由浮動抵押權(quán)人向人民法院提出實行申請。法院受理浮動抵押權(quán)人的申請后，經(jīng)審查符合實行條件的，應(yīng)作出實行浮動抵押權(quán)的決定，同時發(fā)布浮動抵押權(quán)開始實行的公告和查封抵押人總財產(chǎn)的公告，并指定財產(chǎn)管理人負(fù)責(zé)管理抵押人總財產(chǎn)。法院應(yīng)當(dāng)聽取抵押權(quán)實行申請人的意見來選任財產(chǎn)管理人管理抵押人的全部財產(chǎn)。財產(chǎn)管理人需要具有較高的專業(yè)素質(zhì)，可以是會計師或會計師事務(wù)所，其職權(quán)主要在于清理公司財產(chǎn)及進(jìn)行后續(xù)的管理。確定財產(chǎn)管理人對企業(yè)總財產(chǎn)進(jìn)行管理有利于發(fā)揮企業(yè)的整體價值，更好地保護(hù)抵押權(quán)人的利益。借鑒英國法律對財產(chǎn)代管人制度的規(guī)定，筆者認(rèn)為，法院選任的財產(chǎn)管理人主要有普通管理人和行政管理人，后者只適用于就公司全部或?qū)嵸|(zhì)上全部財產(chǎn)設(shè)定的浮動抵押。普通管理人的任務(wù)是收取債務(wù)人的收益，代表債權(quán)人實現(xiàn)其擔(dān)保利益，但無權(quán)經(jīng)營企業(yè)。行政管理人則能夠
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