物權法中浮動抵押制度的不足與完善-在線瀏覽
2025-01-17 03:44本頁面
【正文】 度雖有不同，但本質是相同的，筆者認為，浮動抵押制度主要有以下4個特點： 第一，與傳統(tǒng)抵押一標的一抵押權、各獨立的財產分別設立抵押權不同，浮動抵押將企業(yè)“現(xiàn)在所有的和將來所有的全部財產”作為一個整體，設定一個抵押權，避免了就各財產設立抵押權的麻煩?！ 〉诙?，抵押標的具有廣泛性和浮動性。它既包括現(xiàn)有的財產，也包括將來取得的財產。在日常經營過程中，因抵押人的處分，可能導致抵押物的一部分脫離出去，抵押人控制的財產一旦脫離出去，依附于它上面的抵押權即告終止，第三人可以取得該財產的所有權?！ 〉谌拥盅汗潭ɑ?，抵押人對抵押財產仍有經營自主權，即在正常經營過程中使用和處分抵押物，如將其出售、出租、設定抵押等。因此，浮動抵押制度中抵押人對抵押財產的經營自主權有利于抵押人更好地生產經營，將抵押權人對抵押人的影響降到最低。浮動抵押固定化時，其效力使抵押人所有的全部財產成為確定的抵押物?！ 《?、物權法中浮動抵押制度規(guī)定的不足 (一)浮動抵押權的設定主體過于寬泛 《物權法》第181條規(guī)定：“經當事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，債權人有權就實現(xiàn)抵押權時的動產優(yōu)先受償。在日本，根據(jù)《企業(yè)擔保法》的規(guī)定，浮動抵押權的設定人必須是股份有限公司，而且必須是為擔保其發(fā)行的公司債才能進行設定，這主要是考慮到股份有限公司的資本金是巨大的，承受風險能力較強。因為抵押標的沒有了，權利也就沒有了?！ ?二)浮動抵押權的客體范圍過于狹小 根據(jù)英美法系和大陸法系國家的浮動抵押制度，浮動抵押權要求抵押人以其所有的全部財產為標的，包括動產、不動產、知識產權、債權等在內的全部財產。殊不知這些被排除在外的標的物所發(fā)揮的擔保功能，大多會比僅以動產設定浮動抵押的擔保功能大出許多倍。 (三)浮動抵押權的內容不全面 王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1038條第2款規(guī)定“浮動抵押權成立后抵押人在經營過程中處分的財產，不屬于抵押財產，但抵押人為逃避債務而處分公司財產的，抵押權人可請求撤銷該處分行為。此外，《物權法》對浮動抵押權的實現(xiàn)以及優(yōu)先權問題等都沒有進行規(guī)定，有必要在立法上予以完善。就我國目前立法狀況而言，如果完全按照日本僅規(guī)定浮動抵押權的設定人限于股份有限公司，將會把有限責任公司、國有企業(yè)、國有獨資有限責任公司排除在可以設定浮動抵押權的主體之外，造成各企業(yè)權利能力的不平等，不利于建設公平的融資環(huán)境。因此，結合我國國情，應該將設定人限定為公司法人，同時考慮到以浮動抵押方式進行融資的日益普遍，沒有理由將受擔保的債權局限于公司債的發(fā)行，對此, 可以參考借鑒王利明老師主持的中國民法典草案建議稿第1035條的規(guī)定，即“公司法人向銀行借款或者發(fā)行公司債券，可以設定浮動抵押權。筆者認為，浮動抵押的標的可以為公司法人的全部資產。下列財產不得成為浮動抵押的標的：土地所有權。在抵押前已被公司轉讓的財產?！段餀喾ā窇攲Ω拥盅簷嗟膶崿F(xiàn)進行規(guī)定，以規(guī)范浮動抵押權實現(xiàn)的法律程序。法院受理浮動抵押權人的申請后，經審查符合實行條件的，應作出實行浮動抵押權的決定，同時發(fā)布浮動抵押權開始實行的公告和查封抵押人總財產的公告，并指定財產管理人負責管理抵押人總財產。財產管理人需要具有較高的專業(yè)素質，可以是會計師或會計師事務所，其職權主要在于清理公司財產及進行后續(xù)的管理。借鑒英國法律對財產代管人制度的規(guī)定，筆者認為，法院選任的財產管理人主要有普通
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