西方法律思想史復習(名解、簡答、論述)-全文預覽
【正文】 答：古典時代的自然法曾為法律思想史的發(fā)展做出了巨大的貢獻，但是古典自然法的法哲學家們在處理法律問題時的那種有條有理的方法，卻常常是以非歷史的簡單程式和任意的假設為其特點的。主要內容包括：A人人生而具有天賦的不可剝奪的權利，這些權利包括生命權、自由權和追求幸福的權利。意志要么是公意的，要么不是，這種意志一經宣示就成為一種主權行為，構成法律。主權是公意的體現和運用，主權行為是以整個共同體合法、公平、穩(wěn)固的社會契約為基礎的，國家的主權只能屬于人民。法的本質必須揭示正義的要求，正義要求法律規(guī)定的普遍性和在法律面前的平等。法與正義：拉特布魯赫接受了施塔姆德的觀點劃分出法的概念和法的理念。法律是人的創(chuàng)造物，只能根據人的理念即這種創(chuàng)造物的目的或價值來理解。因此需要社會某種最低限的財產權制度。A人的脆弱性，這構成了一切社會中法律和道德的要求。在法律中主觀上的“非故意”往往不能作為免責的事由，但在道德領域中，如果一個人能成功的證實他這樣做是無意識的并且能夠證明他已經盡力來防止該行為的發(fā)生，那他就可以免除道德責任。 哈特是如何看待法律與道德的關系答:哈特堅持分析法學在法律與道德關系問題上的基本立場，堅持法律與道德的分離，法律與道德之間有關系但沒有必然聯系。在土壤肥沃的平原上適合實行君主專制制，法律的內容就比較簡單和殘暴；而土地貧瘠多山地的地方容易建立民族共和制，法律的內容多規(guī)定民主選舉等。A氣候條件對法律有重要的影響。犯罪的揚棄首先是復仇，由于復仇就是報復，從內容上是正義的，形式上是一種新的侵害。犯罪的揚棄是報復，報復是對侵害的侵害。要處理階級與階級之間某種不可調和的爭執(zhí)時就要求助于立法機關。（4）在此之后，法典的自由發(fā)展便告終止對與法律的發(fā)展開始受到有意識的和來自外界的影響。 梅因是如何論述法律的發(fā)展歷史的答：（1）人類最早的法律概念，是一種被稱為是“地美士第”的有人格的神，梅茵說這不是法律而是個別的、單獨的判決，或者是判決之后的概念就是“習慣”。在其《法學總論》中澤談到：公法涉及羅馬帝國的政體，私法澤涉及個人利益。他論證了思想和言論自由是天賦人權，以及保障思想言論自由的絕對性，但也論證了思想言論的相對性，明確了思想和言論自由都是有界限，的一個人可以在其理性的指導下發(fā)表任何言論但不能采取行動來對抗政府。答：天賦人權論和自由論在斯賓諾沙的法律思想中占有突出的地位，斯賓諾莎是最早把思想自由和言論自由作為天賦人權進行論證的思想家。（3）法律職業(yè)者都在一種具有高級學問的獨立機構中接受專門的培訓。西方各國的法律制度都發(fā)生了革命性的變化。亞里士多德認為，國家是最高，最廣泛的一種社會團體，一切社會團體的目的都在于達到某些“善業(yè)”國家是社會內部一個逐步發(fā)展的歷史過程。柏拉圖用“正義”來治國，認為善才是最偉大的品質。一切法只要與真正的理性相一致，就總是從永恒法產生的。根據對法的基本認識，阿奎那把法分為永恒法、自然法、人法和神法。1 永恒法的精神：阿奎那法的思想的根本是論證教會法高于國家法，維護教會的司法特權?！?“自然狀態(tài)有一種為人人所應遵守的自然法對它起著支配作用；而理性，也就是自然法，教導著有意遵從理性的全人類。 斯賓諾莎認為，天賦人權就是自然權利，國家的權力來自于人們所簽訂的一種社會契約在這個社會契約中，人們同意轉讓一部分自己的自然權利，同時人們還保留了另一部分自然權利。1 天賦人權論：是在歐洲啟蒙運動時期首先由格老秀斯與斯賓諾莎提出來的，后經霍布斯與洛克將其發(fā)揚光大，最后由盧梭等人完成理論系統(tǒng)化工作。 君主權術論：君主權術論是馬基雅維利政治法律思想的重要內容之一，他從“人性惡”出發(fā)，“一個君主要想保持自己的地位就必須知道怎樣做不良好的事情，并且必須知道視情況的需要與否使用或不使用這一手”，君主要學會掌握，贊揚和責難、慷慨和吝嗇、仁慈和殘酷、愛戴和畏懼、守信和無信。廣義上的分析法學包括分析法學之前的分析法學、邊沁和奧斯丁的分析法學、凱爾森和哈特的新分析法學以及拉茲和麥考密克的分析實證主義法學。薩爾蒙德將國家的觀念取代了奧斯丁的主權觀念，他反對關于習慣在法院采用之前不是實在法的觀念。內容上我們一般區(qū)別為德國的歷史法學（薩維尼的羅馬歷史法學、艾?；舳鞯娜斩鼩v史法學）和英國的歷史法學（以梅茵為代表）。 歷史法學派：歷史法學是在19世紀下半葉處于極盛時代，到了20世紀，這種法學的研究方法基本上融進了啟發(fā)的法學流派。認為法是一種社會現象，特別強調法對社會生活的作用和效果以及各種社會因素對法的影響，強調法的社會利益和法的社會化。 新康德主義法學：是19世紀末20世紀初由德國法學家施塔姆勒創(chuàng)立的。在研究室要注意階級分析法和歷史分析法的應用。它的基本內容包括政治思想和法律思想兩大部分。這種學說在歐洲封建社會形成時期影響尤為顯著。 社會法學：又稱“社會學法學”、“社會法學”、“法律社會學”，是19世紀在社會的基礎上所產生的一種實證主義法學思潮，它用社會學的理論和方法來認識和研究法律問題。社會法學是一個極不統(tǒng)一的法學流派，其內容分支很多，大的方面可分為歐洲的社會法學（利益法學、自由法學、社會連帶主義法學、斯堪的納維亞現實主義法學）和美洲的社會法學（實用主義法學、現實主義法學）。但其真正作為一個流派是在19世紀。英國著名的憲法學家戴西的公共觀念重視實在道德和法律的關系。 分析法學：分析實證主義法學的核心是對于法律進行一種實證的分析，對一國的制定法進行客觀的分析，分析法學更多的是指19世紀邊沁和奧斯丁所創(chuàng)立的法律命令說，在法律研究的方法上采取一種分析的方法，即“一般法理學”采用的方法，總結法律制度的一般概念、范疇和原則。按孟德斯鳩的地理環(huán)境決定論，中國應該是一個專制國家，同時也談到了清代的風俗，以及中國的禮法關系即法律和風尚的關系，中國的構成是以治家為思想基礎的。法的精神實際上是指以下幾種關系：法律應該同已建立或將要建
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