【正文】 則不應認定與用人單位成立勞動關系?！痹撘?guī)定僅限在校生勤工助學的情形?！粼擃悊T工的福利待遇（如采暖費、患病或非工傷死亡的待遇等），企業(yè)必須承擔。 【風險分析】 職工發(fā)生工傷，聘用單位需承擔賠償責任，社保機構將不予賠償?！秳趧雍贤ā放c《勞動法實施條例》表述不一致。 在勞動合同期內(nèi)達到退休年齡的應及時辦理勞動保險待遇手續(xù)及勞動合同終止手續(xù)。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。案例：某公司經(jīng)理簡歷案三、獵頭公司招聘的風險防止勞動者與獵頭公司串通；人才服務協(xié)議中的條款“由乙方推薦給甲方并由甲方聘用的人員，保證期為3個月”獵頭費的結算方式有可能成立勞動者主張報酬的依據(jù)。 要注意入職登記聲明的運用?！痉山ㄗh】 明確報到時間； 載明“若您未能按時報到或雙方未就簽訂《勞動合同書》達成一致，由《錄用通知函》無效；本函僅用于表達聘用意向，在任何情況下不能作為雙方建立勞動關系的證明。（如薪酬標準等）案例：A公司于2004年3月15日向C小姐發(fā)出了錄用通知書，錄用通知明確C小姐的職位為財務經(jīng)理，年薪為20萬元，合同期限為2年，報到期限為2004年4月20日之前。勞動人事管理法律風險防范遼寧智庫律師事務所 李升斌第一部 關于招聘錄用環(huán)節(jié)的法律風險第二部分 關于勞動合同訂立環(huán)節(jié)的法律風險第三部分 關于加班費問題第四部分 關于工資問題第五部分 關于勞動合同解除的法律風險第六部分 勞動人事管理中經(jīng)常發(fā)生的其他相關問題第一部分 關于招聘錄用環(huán)節(jié)的法律風險及應對建議一、錄用通知函（Offer Letter）錄用通知函能否代替勞動合同？是否可進行未簽訂合同雙倍工資的抗辯？※ 性質(zhì)。C小姐收到錄用通知書后立即向A公司打電話確認將于4月20日之前到A公司上班。只有在簽署正式的勞動合同之后，公司與您才形成勞動關系”。 《勞動合同法》第二十六條：“以欺詐手段使對方在違背真實意思的情況下訂立的勞動合同無效或者部分無效?！鶅煞N結算方式：（1）勞動者年薪的【 】%；（2）根據(jù)職位確定固定金額。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償”。【引申問題】 勞動者的退休年齡？ 男60周歲，女工人50周歲，女干部55周歲。下列情況下是屬于勞動關系，還是勞務關系? （1）已達到退休年齡，未依法享受養(yǎng)老保險待遇，單位仍聘用，是否屬于勞動關系？（屬于勞動關系）根據(jù)養(yǎng)老保險的規(guī)定：勞動者繳納養(yǎng)老保險累計滿15年的，退休后可以鄰取養(yǎng)老金。 患病的情況下，如原單位未參加醫(yī)療保險，聘用單位應承擔相關醫(yī)療費用。◆勞動監(jiān)察部門和公積金管理部門進行行政處罰的風險。 ◆《勞動法》僅規(guī)定禁止招用未滿16周歲的未成年人，但對于在校生成為勞動關系主體并未禁止性規(guī)定。（2）二是勞動者在應聘時如實陳述了自己的情況，用人單位在明知對方系尚未畢業(yè)的情況下，仍愿意與之建立勞動關系。并明確勞動關系的確認以其取得畢業(yè)證且雙方簽訂正式勞動合同為前提?！秳趧雍贤ā返诎耸l規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資?！?雙倍工資支付期限（1）自用工之日起超過一個月不滿一年：自用工之日起滿一個月的次日至補訂書面勞動合同的前一日。勞動合同簽訂時間是否用工之日起一個月內(nèi)簽訂就無風險？※ 存在風險：工傷問題。北京地區(qū)《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》（以下簡稱《會議紀要》）第28條 “勞動合同期滿后，勞動者仍在用人單位工作，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，用人單位應當自勞動合同期滿的次日起至滿一年的前一日向勞動者每月支付兩倍的工資”的規(guī)定，勞動合同到期未續(xù)簽，也應當支付雙倍工資。 要正確對待勞動合同到期不及時續(xù)訂的疏忽風險，合同到期后應及時續(xù)訂?！秳趧雍贤ā返诎耸鍡l，安排加班不支付加班費的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；……逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。 勞動者有權依據(jù)《勞動合同法》第八十五條規(guī)定，要求加付賠償金，且勞動者有權依據(jù)《勞動合同法》第三十八條“未足額支付勞動報酬”的規(guī)定，解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應當承擔不利后果”。（如加班履行審批程序規(guī)定、工資單、考勤表等）關于加班費計算基數(shù)問題工資一般構成：基本工資、效益工資（或獎金）、津貼 補貼等?！緫獙ㄗh】對于存在加班費的情況，建議最好在勞動合同或公司規(guī)章制度中明確規(guī)定加班費的計算基數(shù)標準； 考勤記錄應采取可行的方式，盡量每月要求員工確認一次。通過工資卡支付也應要求員工確認，否則，即使支付加班費，也存在不被認可的風險。并要注意考勤記錄的保管。 工資總額由下列六個部分組成：（一）計時工資；（二）計件工資；（三）獎金；（四）津貼和補貼；（五）加班加點工資； （六）特殊情況下支付的工資。月計薪天數(shù)＝（365天104天）247。 2. 瓦房店市、普蘭店市、莊河市由每人每月800元調(diào)整到1000元。一、月最低工資標準和平區(qū)、沈河區(qū)、鐵西區(qū)、皇姑區(qū)、大東區(qū)、東陵區(qū)（渾南新區(qū)）于洪區(qū)、沈北新區(qū)、蘇家屯區(qū)、沈陽經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)、棋盤山國際風景旅游開發(fā)區(qū)由900元調(diào)整為1100元；新民市、遼中縣、法庫縣、康平縣由750元調(diào)整為900元。沈人社發(fā) 2011下崗待工人員中重新就業(yè)的，企業(yè)應停發(fā)其生活費”。目前并沒有明確規(guī)定，實踐中多按企業(yè)內(nèi)部的相關規(guī)定執(zhí)行?！榧偬鞌?shù)職工本人結婚的，可以請婚假，假期為3天?！鴨始偬鞌?shù)職工的直系親屬(父母、配偶、子女)以及岳父母或公婆死亡后，職工可請喪假料理喪事。 （六）產(chǎn)假工資；《中華人民共和國婦女權益保障法》第二十六條規(guī)定：“任何單位不得以結婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，辭退女職工或者單方解除勞動合同 ” 2 、 《女職工勞動保護規(guī)定》第四條規(guī)定：“不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。晚育并領取《獨生子女父母光榮證》的，產(chǎn)假增加60日，男方護理假為15日。生育保險與本人原工資的差額部分，應當補足。流產(chǎn)產(chǎn)假天數(shù)：懷孕不滿四個月流產(chǎn)的，休假十五天至三十天；懷孕滿四個月以上（含四個月）至七個月以下流產(chǎn)的，休假四十二天；懷孕滿七個月以上早產(chǎn)的，按正常產(chǎn)假休假。停工留薪期一般不超過12個月。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入”?！?帶薪年休假天數(shù)《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條：“職工連續(xù)工作滿12個月以上的，享受帶薪年休假”。折算后不足1整天的部分不享受年休假。（九）加班工資《對〈工資支付暫行規(guī)定〉有關問題的補充規(guī)定》：凡是安排勞動者在法定工作日延長工作時間或安排在休息日工作而又不能補休的，均應支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標準150％、200％的工資；安排在法定休假節(jié)日工作的，應另外支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標準300％的工資。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年”。四、關于銷售員等特殊人員提成工資問題第五部分：關于勞動合同解除與終止的法律風險及應對建議一、關于解除條件方面的法律法規(guī)及風險處理解除分三種情況：協(xié)商一致解決，勞動者單方解除、用人單位單方解除※ 《勞動合同法》三十三條到五十條 ※ 《勞動合同法實施條例》十八條到二十七條 （一）第一種情況：協(xié)商一致解除《勞動合同法》第三十六條　用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同?！緫獙ㄗh】◆ 如是勞動者提出，應保留勞動者申請解除勞動合同的證據(jù)，如申請書等。這是目前勞動者提出解除勞動合同最主要的理由，許多單位未及時開工資或未支付加班費，未繳納保險，導致勞動者想離開公司時，便以此理由主張解除合同，并要求支付經(jīng)濟補償金?！?必須收集并保留員工嚴重違紀的證據(jù)，盡量采用書證形式，如、違紀員工的“檢討書”、“求情書”、“申辯書”、違紀情況說明等；有違紀員工本人簽字的違紀記錄、處罰通知書等； 其他員工及知情者的證詞；工會的書面意見；有關事件涉及的物證（如被損壞的生產(chǎn)設備，如物證不方便保留，則拍攝清楚的照片，同時照片上還應當顯示時間年月日時）；有關視聽資料（如當事人陳述事件的錄音、錄像）；政府有關部門的處理意見、處理記錄及證明等。 羈押、偵查及訴訟階段，均不構成已被依法追究刑事責任?！?此三種情況下，均需提前三十天通知，未三十天通知需另行支付一個月工資的補償。《勞動合同法》第八十五條，解除或終止勞動合同未依法支付加班費的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；……逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。【應對建議】◆ 制作解除勞動合同通知書應規(guī)范嚴謹，避免使用“開除”等不準確的用詞。◆ 用人單位解除勞動合同的