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勞動人事管理法律風(fēng)險防范(留存版)

2025-06-03 03:00上一頁面

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【正文】 及“嚴重失職、營私舞弊,給用人單位造成其他重大損失”的情況進行具體化規(guī)定,比如,合同期內(nèi)累計5次違反規(guī)章制度或勞動紀律的視為嚴重違紀;嚴重失職,營私舞弊導(dǎo)致經(jīng)濟損失10000元以上的,等等,以利于解雇員工時有充分依據(jù)。賠償金的計算年限自用工之日起計算。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。(2)、直系親屬的一次性救濟費:十個月的上年度大連市社會平均工資,一次性支付?!痉煞治觥?除了協(xié)商一致和前述幾種法定情形可以調(diào)整崗位外,用人單位不能隨意調(diào)整員工的工作崗位,否則,員工有權(quán)拒絕。其中,五級傷殘的為28個月、六級傷殘的為24個月、七級傷殘的為20個月、八級傷殘的為16個月、九級傷殘的為12個月、十級傷殘的為8個月?!薄浻脝T工時應(yīng)核實其醫(yī)療保險的繳納年限,特別是年齡較大的員工。工傷認定標準的變化:一次性工傷醫(yī)療補助金的支付主體及標準均發(fā)生變更《工傷保險條例》三十六條、三十七條:勞動、聘用合同期滿終止,或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的,由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金,由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式”?!?2010年全市在崗職工平均工資為44617元,月平均工資為3718元。 對終止勞動合同的限制:勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。第二種方式下,用人單位支付了一個月工資后可立即解除勞動合同,解除后不會再產(chǎn)生用工風(fēng)險二、違法解除的的責(zé)任承擔(dān)【法律法規(guī)】《勞動合同法》第四十八條、第八十七條規(guī)定:用人單位違法解除勞動合同的,如果勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)支付賠償金,賠償金的標準為經(jīng)濟補償金的2倍。(二)第二種情況:勞動者單方解除 勞動者提出解除合同主要情況體現(xiàn)在《勞動合同法》第38條:(二)未及時足額支付勞動報酬的;(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的?!秳趧雍贤▽嵤l例》第二十七條“經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入?!镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條“用人單位經(jīng)職工同意不安排年休假或者安排職工年休假天數(shù)少于應(yīng)休年休假天數(shù),應(yīng)當(dāng)在本年度內(nèi)對職工應(yīng)休未休年休假天數(shù),按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報酬,其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入?!洞筮B市貫徹實施社會保險法有關(guān)問題的通知》(大人社發(fā)〔2011〕129號)“生育津貼、男職工護理津貼計發(fā)基數(shù),由職工本人上年度月平均繳費工資調(diào)整為職工所在用人單位上年度職工月平均工資” ▲ 產(chǎn)假工資由誰發(fā)放,按何標準發(fā)放問題※ 職員休產(chǎn)假期間享受政府的生育保險,公司將不再支付工資。(五)婚、喪假工資 《工資支付暫行規(guī)定》 第十一條“勞動者在依法享受年休假、探親假、婚假、喪假等休假期間,用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標準支付勞動者工資” 《遼寧省工資支付規(guī)定》第二十六條“勞動者在依法享受年休假、探親假、婚假、喪假等休假期間,用人單位應(yīng)當(dāng)支付工資”。2011年《關(guān)于調(diào)整沈陽市最低工資標準的通知》考勤管理要規(guī)范,特別是保安記錄等,不能讓保安人員隨便填寫。 【引申問題】 加班費糾紛誰承擔(dān)舉證責(zé)任▲《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三十九條規(guī)定“勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù),仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。合同期滿未續(xù)簽,是否應(yīng)支付雙倍工資?※存在被要求支付雙倍工資的風(fēng)險。 如安排其到公司實習(xí),應(yīng)簽訂實習(xí)協(xié)議,而不能簽訂勞動合同。 【風(fēng)險分析】 職工發(fā)生工傷,聘用單位需承擔(dān)賠償責(zé)任,社保機構(gòu)將不予賠償。案例:某公司經(jīng)理簡歷案三、獵頭公司招聘的風(fēng)險防止勞動者與獵頭公司串通;人才服務(wù)協(xié)議中的條款“由乙方推薦給甲方并由甲方聘用的人員,保證期為3個月”獵頭費的結(jié)算方式有可能成立勞動者主張報酬的依據(jù)。勞動人事管理法律風(fēng)險防范遼寧智庫律師事務(wù)所 李升斌第一部 關(guān)于招聘錄用環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險第二部分 關(guān)于勞動合同訂立環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險第三部分 關(guān)于加班費問題第四部分 關(guān)于工資問題第五部分 關(guān)于勞動合同解除的法律風(fēng)險第六部分 勞動人事管理中經(jīng)常發(fā)生的其他相關(guān)問題第一部分 關(guān)于招聘錄用環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險及應(yīng)對建議一、錄用通知函(Offer Letter)錄用通知函能否代替勞動合同?是否可進行未簽訂合同雙倍工資的抗辯?※ 性質(zhì)?!鶅煞N結(jié)算方式:(1)勞動者年薪的【 】%;(2)根據(jù)職位確定固定金額。 患病的情況下,如原單位未參加醫(yī)療保險,聘用單位應(yīng)承擔(dān)相關(guān)醫(yī)療費用。并明確勞動關(guān)系的確認以其取得畢業(yè)證且雙方簽訂正式勞動合同為前提。北京地區(qū)《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》(以下簡稱《會議紀要》)第28條 “勞動合同期滿后,勞動者仍在用人單位工作,用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)自勞動合同期滿的次日起至滿一年的前一日向勞動者每月支付兩倍的工資”的規(guī)定,勞動合同到期未續(xù)簽,也應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。并要注意考勤記錄的保管。一、月最低工資標準和平區(qū)、沈河區(qū)、鐵西區(qū)、皇姑區(qū)、大東區(qū)、東陵區(qū)(渾南新區(qū))于洪區(qū)、沈北新區(qū)、蘇家屯區(qū)、沈陽經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)、棋盤山國際風(fēng)景旅游開發(fā)區(qū)由900元調(diào)整為1100元;新民市、遼中縣、法庫縣、康平縣由750元調(diào)整為900元。▲婚假天數(shù)職工本人結(jié)婚的,可以請婚假,假期為3天。生育保險與本人原工資的差額部分,應(yīng)當(dāng)補足。用人單位安排職工休年休假,但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的,用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入”。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的,按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準計算。這是目前勞動者提出解除勞動合同最主要的理由,許多單位未及時開工資或未支付加班費,未繳納保險,導(dǎo)致勞動者想離開公司時,便以此理由主張解除合同,并要求支付經(jīng)濟補償金?!秳趧雍贤ā返诎耸鍡l,解除或終止勞動合同未依法支付加班費的,由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償;……逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。3718元 312個月=133 848元三、關(guān)于患病或非因工負傷員工解除合同的補償問題勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第六條 勞動者患病或者非因工負傷,經(jīng)勞動鑒定委員會確認不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按其在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金,同時還應(yīng)發(fā)給不低于六個月工資的醫(yī)療補助費?!簟秳趧雍贤ā返?0條“二、勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的”。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。19。※一次性傷殘就業(yè)補助金的計發(fā)基數(shù)以工傷職工受傷前12個月的月平均工資與解除或終止勞動關(guān)系前12個月平均工資相比較,采取就高不就低的原則,計算工傷職工月平均工資。 ◆原勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第二條規(guī)定“四、用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時,可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)(不超過六個月),調(diào)整其工作崗位,變更勞動合同中的相關(guān)內(nèi)容”。四、關(guān)于因病或非工傷死亡的待遇問題根據(jù)大勞險字[1996]239號《關(guān)于企業(yè)職工死亡后有關(guān)待遇支付辦法的通知》第一條及大勞發(fā)[2008]85號《關(guān)于調(diào)整企業(yè)職工供養(yǎng)直系親屬救濟費和退養(yǎng)人員生活補助費標準的通知》第二條的規(guī)定,企業(yè)在職職工非因工死亡的待遇如下:(1)、喪葬補助費: 三個月的上年度大連市社會平均工資,一次性支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償?!秳趧雍贤▽嵤l例》第二十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟補償。(三)第三種情況:用人單位單方面解除勞動合同 《勞動合同法》第三十九條所規(guī)定的無需通知即可解除勞動合同的情形(※ 不支付補償金)(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;(2)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;(3)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;【風(fēng)險分析】◆ 由于企業(yè)規(guī)章制度或勞動合同補充協(xié)議中未對“嚴重”的情形作出規(guī)定,或沒有相樣證據(jù)支持,僅憑用人單位主管領(lǐng)導(dǎo)主管意見決定,導(dǎo)致以此兩條理由解除勞動合同時,依據(jù)不足,最終不被法院認可?!薄獬贤拔垂ぷ骰蛐菁倩虿〖偃绾翁幚恚?(十二)如何理解上年度職工月平均工資《勞動合同法》第四十七條“……此處的月工資指:職工在用人單位支付其未休年休假工資報酬前12個月剔除加班工資后的月平均工資。難產(chǎn)的增加15天。假期均不包括公休
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