【正文】 事會，而經(jīng)營權(quán)集中在經(jīng)理手中。與法人產(chǎn)權(quán)相比，經(jīng)營權(quán)的內(nèi)涵較小。公司的經(jīng)營權(quán)被賦予了職業(yè)經(jīng)理 。 現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營者有五個顯著特征： ① 經(jīng)營者的崗位職業(yè)化趨勢，已經(jīng)形成企業(yè)家群體和企業(yè)家市場； ② 經(jīng)營者具有比較高深的企業(yè)經(jīng)營 管理素養(yǎng)，能夠引領(lǐng)企業(yè)獲得良好的業(yè)績； ③ 經(jīng)營者必須具備較強的協(xié)調(diào)溝通能力； ④ 公司中經(jīng)營者的產(chǎn)生基于有償雇傭，是公司的 “ 高級雇員 ” ，即受股東委托的企業(yè)經(jīng)營代理人； ⑤ 經(jīng)營者的權(quán)力受董事會委托范圍的限制。 。 。其中創(chuàng)造能力是一個經(jīng)營者的核心能力。 一個優(yōu)秀企業(yè)經(jīng)營者的職業(yè)心態(tài)應(yīng)該表現(xiàn)為： ① 自知和自信； ② 意志和膽識； ③ 寬容和忍耐；④ 開放和追求。科學(xué)的經(jīng)營者選擇方式應(yīng)該是 市場招聘和內(nèi)部提拔并舉 。了解內(nèi)部提拔的優(yōu)點和缺點。了解市場招聘的優(yōu)缺點。 對經(jīng)營者激勵的形式多種多樣，主要有年薪制、薪金與獎金相結(jié)合、股票獎勵、股票期權(quán)等，盡可能使企業(yè)家收入與企業(yè)績效掛鉤。 市場競爭機制是 企業(yè)家激勵約束機制的重要組成部分，它包括企業(yè)家市場、資本市場和產(chǎn)品市場的競爭。 23 第二，市場競爭的優(yōu)勝劣汰機制對企業(yè)家位置形成直接的威脅。 、董事會、監(jiān)事 會和經(jīng)營人員之間的相互制衡關(guān)系 ① 股東作為所有者掌握著最終的控制權(quán)，他們可以決定董事會的人選，并有推選或不推選直至起訴某位董事的權(quán)利。股東大會為公司最高權(quán)力機構(gòu)。 第 三 節(jié) 股東機構(gòu) 一、股東概述 （一）股東的含義 股東是指持有公司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的人。發(fā)起人是指參加公司設(shè)立活動并對公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。 ① 對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任； ② 公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； ③ 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！豆痉ā芬?guī)定 發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。一是自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力；二是法人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)是法律上不受限制者；三是發(fā)起人的國籍和住所受到一定限制。 24 自然人和法人均可成為公司股東。 （三）股東的法律地位 公司股東作為出資者按投入公 司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。股東有獲得財產(chǎn)收益和參與公司管理的權(quán)利。股東僅以其出資額（所持股份）為限，對公司債務(wù)間接承擔(dān)責(zé)任。 （四）股 東的權(quán)利 我國公司法除在總則部分明確股東享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利外，還對股東享有的其他權(quán)利作了規(guī)定。 、監(jiān)事的選舉權(quán)、被選舉權(quán) 股東可查閱公司章程、股東大會記錄、財務(wù)會計報告，了解公司經(jīng)營狀況的權(quán)利。 公司解散時，公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)應(yīng)按股東出資比例、持股比例進行分配。 25 公司的原有股東，對新增資本、新發(fā)行的股份享有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。股東在公司設(shè)立和公司增資擴股時，依照法律、公司章程、出資（認(rèn)股）協(xié)議規(guī)定的出資形式 、出資數(shù)額、出資期限、出資程序交付認(rèn)繳的出資。公司成立之前違反股東出資義務(wù)的，應(yīng)向公司、履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3）不得抽回出資義務(wù)。 我國公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 義務(wù) 股東的忠誠義務(wù)包括三方面內(nèi)容：一是禁止損害公司利益；二是考慮其他股東利益；三是謹(jǐn)慎負(fù)責(zé)地行使股東權(quán)利及其影響力。 股東會依法享有下列職權(quán)： ① 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； ② 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項， ③ 審議批準(zhǔn)董事會的報告， ④ 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； ⑤ 審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ⑥ 審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧 損方案； ⑦ 對公司增加或者減少注冊資本作出決議； ⑧ 對公司發(fā)行債券作出決議。 （二）股東會的種類及召集 有限責(zé)任公司股東會會議分為三種： 首次會議、定期會議和臨時會議 。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。 26 （三）股東會決議 有限責(zé)任公司股東會決議分為兩種：一種是普通決議，另一種是特別決議。 三、股份有限公司的股東大 會 股份有限公司股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，由全體股東組成，行使公司的最高決策權(quán)。 股東大會享有 對公司重要事項的最終決定權(quán)。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司股東大會職權(quán)適用于有限責(zé)任公司股東會職權(quán)的規(guī)定。 （ 1） 股東年會。 （ 2）臨時股東大會。 （ 1）股東大會會議的召集和主持 ① 股東大會會議由董事會召集，董事長主持。② 董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨或者合計持有公司 10%以上股份的股東可以自行召開和主持。 （ 3）臨時提案的提出。 （ 1）股東行使表決權(quán)的依據(jù) 27 股東所持股份是股東權(quán)的計算依據(jù)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 普通決議：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 （ 3）累積投票制 累積投票制是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用 。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立 、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定。在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會仍然是決策機構(gòu)（限于重大決策），董事會是執(zhí)行機構(gòu)。董事會處于公司決策系統(tǒng)和執(zhí)行系統(tǒng)的交叉點，是公司運轉(zhuǎn)的核心。 （ 2）董事會對股東會負(fù)責(zé)，向股東會匯報工作，接受股東（通過監(jiān)事會）的監(jiān)督。 董事會負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會的決議，負(fù)責(zé)管理、執(zhí)行公司業(yè)務(wù)和公司事務(wù)。 28 股東會要對公司的最重要問題作出最后決定，但股東會并不對公司的所有重大問題都進行決策，并不是公司惟一的決策機關(guān)。這就決定了董事會不但是公司的執(zhí)行機關(guān)，還是公司的重要決策機關(guān)，要對股東會職權(quán)以外的公司重大事項進行決策。 一般來說，董事會可以對外代表公司。董事長及執(zhí)行董事?lián)喂痉ǘù砣耸侵髁鳌? （三）董事會會議 董事會會議有定期會議與臨時會議兩種形式。 股份有限公司召開董事會臨時會議的情形：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可 以提議召開董事會臨時會議。 董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)時，由半數(shù)以上董事共同推舉的一名董事召集和主持。 董事會決議的表決實行兩個原則 ：第一， “ 一人一票 ” 的原則；第二，多數(shù)通過原則。這兩個原則結(jié)合起來，即董事會會議的表決實行 “ 董事數(shù)額多數(shù)決 ” 。 不論是股東年會還是臨時股東會，均應(yīng)由董事會召集。 。公司的財務(wù)預(yù)算方案、決算方案應(yīng)由董事會草擬制訂，由股東會審議批準(zhǔn)。提交股東會作出最后決議。由股東會作出最后決議。董事會擬訂方案，由股東大會作出特別決議。除公司的基本組織機構(gòu)（股東會、董事會、監(jiān)事會）外，公司的其他內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置，均由董事會決定。 。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司董事的任職資格與股份有限責(zé)任公司董事，以及公司制企業(yè)監(jiān)事、高級管理人員的任職資格相同，對于有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事，監(jiān)事和高級管理人員： ① 無民事行為能 力或者限制民事行為能力； ② 因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年， ③ 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； ④ 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； ⑤ 個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。 董事提出辭職或者任期屆滿，其對公司和股東負(fù)有的義務(wù)在辭職報告未生效或者生效后的合理期間內(nèi)，以及任期結(jié)束后的合理期間內(nèi)，并不當(dāng)然解除，其對公司商業(yè)秘密保密的義務(wù)，在其任職結(jié)束后仍然有效，直至該秘密成為公開信息。 （三）董事會的性質(zhì)及職權(quán) 董事會是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機構(gòu)和決策機構(gòu)，是對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)、對股東會負(fù)責(zé)，對外代表公司的常設(shè)機構(gòu)。 有限責(zé)任公司董事會對股東會負(fù)責(zé)，其職權(quán)與 50 頁董事會的職權(quán)相同。 董事會會議可以分為定期會議和臨時會議兩種。 董事會的議事方式和表決程序一般由公司章程規(guī)定。 需要注意的是，我國涉外企業(yè)法有特殊規(guī)定的，應(yīng)從其規(guī)定。董事名額的分配由合營方參照出資比例協(xié)商確定。董事會成員應(yīng)由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 年。 股份有限公司的董事會設(shè)董事長 l 人，可以設(shè)副董事長。董事長的法定職權(quán)主要包括兩項：主持董事會會議和檢查董事會決議的實施情況。 （ 1）忠實義務(wù) 具體包括： ① 自我交易之禁止 。當(dāng)然，這種禁止也非絕對，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會同意，則可視為合法。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p 害本公司利 31 益的活動。 ④ 禁止濫用公司財產(chǎn)。 （ 2）注意義務(wù) 基本含義是：董事有義務(wù)對公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實施的行為。 （二）董事會的性質(zhì)及職權(quán) 股份有限公司董事會是依 法由股東會選舉產(chǎn)生，代表公司并行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)機關(guān)。一般而言，對于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會是公司的權(quán)力機關(guān)，董事會是公司的執(zhí)行機關(guān)。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。 公司實務(wù)中對于董事會的另行規(guī)定，看一下即 可。我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會決議實行 “ 一人一票 ” 制。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開 10 日前通知全體董事和監(jiān)事。有權(quán)提議董事會臨時會議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會。 董事會會議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。 （四）關(guān)于獨立董事 根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定， 上市公司設(shè)獨立董事 。 第一、 獨立董事應(yīng)當(dāng)具有獨立性 下列人員不得擔(dān)任獨立董事： ① 在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系； ② 直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 1%以上或者是上 市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬； ③ 在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份 5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬； ④ 最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員； ⑤ 為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員； ⑥ 公司章程規(guī)定的其他人員。 第二、 獨立董事的任職條件 注意：具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。但鑒于我國獨立董事既要監(jiān)督與制衡內(nèi)部控制人，也要監(jiān)督與制衡控制股東，為使獨立董事的聲音不被內(nèi)部董事和關(guān)聯(lián)董事吞沒，獨立董事應(yīng)在董事會中占據(jù)多數(shù)席位。獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董 事的二分之一以上同意。 （ 4） 獨立董事的義務(wù) 獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有 誠信與勤勉 義務(wù)。 四、國有獨資公司的董事會 （一）董事會的特征 董事會是國有獨資公司的執(zhí)行機構(gòu)。我國公司法明確了國有獨資公司章程的制定和批準(zhǔn)機構(gòu)是國資監(jiān)管機構(gòu)。 （二）董事的身份 國有獨資公司的董事會成員由兩部分組成：國資監(jiān)管機構(gòu)的委派和公司職工代表大會的選舉。 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但是，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。 國有獨資公司必須設(shè)立董事會。國有獨資公司的董事會成員為 3 人至 l3 人 ，其中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。在國外，經(jīng)理一般由公司章程任意設(shè)定，設(shè)立后即為公司常設(shè)的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。經(jīng)理的職權(quán)范圍通常是來自董事會的授權(quán)，只能在董事會或董事長授權(quán)的范圍內(nèi)對外代表公司。其中， 控制是第一性的，合作是第二性的。而有些國家則明確規(guī)定了經(jīng)理的設(shè)置及其權(quán)限的一些 情況。 公司法規(guī)定經(jīng)理有權(quán)列席董事會會議。 （三）經(jīng)理的選任與解聘 作為董事會的輔助執(zhí)行機構(gòu)，經(jīng)理的選任和解聘均由董事會決定。我國公司法對經(jīng)理的任職資格作出了與董事相同的要求。 三、國有獨資公司的經(jīng)理機構(gòu) 我國公司法規(guī)定，國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。對于國有獨資公司來說， 經(jīng)理是必須設(shè)