【正文】 營(yíng)權(quán)分離的企業(yè)中承擔(dān)法人財(cái)產(chǎn)的保值增值責(zé)任，對(duì)法人財(cái)產(chǎn)擁有絕對(duì)經(jīng)營(yíng)權(quán)和管理權(quán)，全面負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理，由企業(yè)在經(jīng)理人市場(chǎng)中聘任，以年薪、股權(quán)和期權(quán)等為獲得報(bào)酬主要方式的經(jīng)營(yíng)人員。 現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營(yíng)者有五個(gè)顯著特征： ① 經(jīng)營(yíng)者的崗位職業(yè)化趨勢(shì)，已經(jīng)形成企業(yè)家群體和企業(yè)家市場(chǎng)； ② 經(jīng)營(yíng)者具有比較高深的企業(yè)經(jīng)營(yíng) 管理素養(yǎng)，能夠引領(lǐng)企業(yè)獲得良好的業(yè)績(jī)； ③ 經(jīng)營(yíng)者必須具備較強(qiáng)的協(xié)調(diào)溝通能力； ④ 公司中經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)生基于有償雇傭，是公司的 “ 高級(jí)雇員 ” ，即受股東委托的企業(yè)經(jīng)營(yíng)代理人； ⑤ 經(jīng)營(yíng)者的權(quán)力受董事會(huì)委托范圍的限制。 （二）經(jīng)營(yíng)者對(duì)現(xiàn)代企業(yè)的作用 22 ，包括信息、資金、技術(shù)、人才等。 。 。 。 （三）經(jīng)營(yíng)者的素質(zhì)要求 尤以決策能力、創(chuàng)造能力和應(yīng)變能力最為重要。其中創(chuàng)造能力是一個(gè)經(jīng)營(yíng)者的核心能力。 在品質(zhì)上應(yīng)具備理智感和道德觀。 一個(gè)優(yōu)秀企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的職業(yè)心態(tài)應(yīng)該表現(xiàn)為： ① 自知和自信； ② 意志和膽識(shí)； ③ 寬容和忍耐；④ 開放和追求。 （四）經(jīng)營(yíng)者的選擇方式 經(jīng)營(yíng)者是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的核心，對(duì)經(jīng)營(yíng)者的選擇至關(guān)重要?？茖W(xué)的經(jīng)營(yíng)者選擇方式應(yīng)該是 市場(chǎng)招聘和內(nèi)部提拔并舉 。 內(nèi)部提拔的方式是經(jīng)營(yíng)者的選擇的方式之一，它體現(xiàn)了強(qiáng)烈的非市場(chǎng)性特征。了解內(nèi)部提拔的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。 市場(chǎng)招聘是選擇經(jīng)營(yíng)者的另一種方式，即通過人力資本市場(chǎng)交易取得企業(yè)家。了解市場(chǎng)招聘的優(yōu)缺點(diǎn)。 （五）經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)與約束機(jī)制 企業(yè)家的激勵(lì)約束機(jī)制有 報(bào)酬激勵(lì)、聲譽(yù)激勵(lì)和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制 三個(gè)方面。 對(duì)經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)的形式多種多樣，主要有年薪制、薪金與獎(jiǎng)金相結(jié)合、股票獎(jiǎng)勵(lì)、股票期權(quán)等，盡可能使企業(yè)家收入與企業(yè)績(jī)效掛鉤。注意：股票獎(jiǎng)勵(lì)是獎(jiǎng)金的替代形式，其不同之處在于，其激勵(lì)動(dòng)力來自未來的企業(yè)經(jīng)營(yíng)效益；股票期權(quán)是一種比較復(fù)雜的長(zhǎng)期激勵(lì)形式。 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制是 企業(yè)家激勵(lì)約束機(jī)制的重要組成部分，它包括企業(yè)家市場(chǎng)、資本市場(chǎng)和產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。市場(chǎng)對(duì)企業(yè)家的約束和激勵(lì)可歸納為兩個(gè)方面： 第一，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制具有信息顯示功能。 23 第二，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勝劣汰機(jī)制對(duì)企業(yè)家位置形成直接的威脅。 三、所有者與經(jīng)營(yíng)者的關(guān)系 在現(xiàn)代企業(yè)中，所有者與經(jīng)營(yíng)者的關(guān)系主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 所有者和經(jīng)營(yíng)者的委托代理關(guān)系在于： ① 經(jīng)營(yíng)者作為意定代理人，其權(quán)力受到董事會(huì)委托范圍的限制； ② 公司對(duì)經(jīng)營(yíng)人員是一種有償委任的雇傭。 、董事會(huì)、監(jiān)事 會(huì)和經(jīng)營(yíng)人員之間的相互制衡關(guān)系 ① 股東作為所有者掌握著最終的控制權(quán)，他們可以決定董事會(huì)的人選，并有推選或不推選直至起訴某位董事的權(quán)利。 ② 董事會(huì)作為公司最主要的代表人全權(quán)負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)，擁有支配法人財(cái)產(chǎn)的權(quán)力和任命指揮經(jīng)營(yíng)人員的全權(quán)，但董事會(huì)必須對(duì)股東負(fù)責(zé)。股東大會(huì)為公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 ③ 經(jīng)營(yíng)人員受聘于董事會(huì)，作為公司的意定代表人統(tǒng)管企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)事務(wù)，在董事會(huì)授權(quán)范圍之內(nèi)，經(jīng)營(yíng)人員有權(quán)決策，他人不能隨意干涉。 第 三 節(jié) 股東機(jī)構(gòu) 一、股東概述 （一）股東的含義 股東是指持有公司資本的一定份額并享有股東權(quán)利的人。 （二）股東的分類和構(gòu)成 設(shè)立股份有限公司必須有一定數(shù)量的發(fā)起人。發(fā)起人是指參加公司設(shè)立活動(dòng)并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。 同一般股東相比，發(fā)起人股東在義務(wù)、責(zé)任承擔(dān)及資格限制上有自己的特點(diǎn)： 第一，對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任。 ① 對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； ② 公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； ③ 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 第二，股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制。《公司法》規(guī)定 發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 第三，資格取得受到一定限制。一是自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力；二是法人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)是法律上不受限制者；三是發(fā)起人的國(guó)籍和住所受到一定限制。我國(guó)公司法規(guī)定，設(shè)立股份公司，其發(fā)起人必須一半以上在中國(guó)有住所。 24 自然人和法人均可成為公司股東。自然人作為股份有限公司的發(fā)起人股東，作為參加有限責(zé)任公司組建的設(shè)立人股東，應(yīng)當(dāng)具有完全行為能力。 （三）股東的法律地位 公司股東作為出資者按投入公 司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 股東享有股東權(quán)是股東最根本的法律特征，是股東法律地位的集中體現(xiàn)。股東有獲得財(cái)產(chǎn)收益和參與公司管理的權(quán)利。 除無限公司股東、兩合公司的無限責(zé)任股東外，公司股東均對(duì)公司（債務(wù)）承擔(dān)有限責(zé)任。股東僅以其出資額（所持股份）為限，對(duì)公司債務(wù)間接承擔(dān)責(zé)任。 所有股東均按其所持股份的性質(zhì)、內(nèi)容和數(shù)額平等地享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。 （四）股 東的權(quán)利 我國(guó)公司法除在總則部分明確股東享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利外，還對(duì)股東享有的其他權(quán)利作了規(guī)定。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股東主要享有以下權(quán)利： 、表決權(quán) 股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，股東會(huì)會(huì)議是股東行使權(quán)利的場(chǎng)所。 、監(jiān)事的選舉權(quán)、被選舉權(quán) 股東可查閱公司章程、股東大會(huì)記錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，了解公司經(jīng)營(yíng)狀況的權(quán)利。 通過盈余分配獲取股利是股東出資的收益權(quán)，是股東 權(quán)的核心。 公司解散時(shí)，公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)按股東出資比例、持股比例進(jìn)行分配。 、股份的轉(zhuǎn)讓權(quán) 有限責(zé)任公司股東對(duì)其他股東轉(zhuǎn)讓的出資有同等下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 25 公司的原有股東，對(duì)新增資本、新發(fā)行的股份享有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。 （五）股東的義務(wù) （ 1）繳納出資義務(wù)的內(nèi)容。股東在公司設(shè)立和公司增資擴(kuò)股時(shí)，依照法律、公司章程、出資（認(rèn)股）協(xié)議規(guī)定的出資形式 、出資數(shù)額、出資期限、出資程序交付認(rèn)繳的出資。 （ 2）不履行繳納出資義務(wù)的責(zé)任。公司成立之前違反股東出資義務(wù)的，應(yīng)向公司、履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東違反出資義務(wù)情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任。 （ 3）不得抽回出資義務(wù)。公司登記后，股東不得抽回出資。 我國(guó)公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，股份有限公司股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 遵守公司章程是股東最基本的義務(wù)。 義務(wù) 股東的忠誠(chéng)義務(wù)包括三方面內(nèi)容：一是禁止損害公司利益；二是考慮其他股東利益；三是謹(jǐn)慎負(fù)責(zé)地行使股東權(quán)利及其影響力。 二、有限責(zé)任公司的股東會(huì) （一）股東會(huì)的性質(zhì)及職權(quán) 有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成， 股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。 股東會(huì)依法享有下列職權(quán)： ① 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃； ② 選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)， ③ 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告， ④ 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告； ⑤ 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案； ⑥ 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧 損方案； ⑦ 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議； ⑧ 對(duì)公司發(fā)行債券作出決議。 ⑨ 對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ⑩ 修改公司章程； ⑾ 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 （二）股東會(huì)的種類及召集 有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議分為三種： 首次會(huì)議、定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議 。 首次會(huì)議是指公司成立后召集的第一次股東會(huì)議。首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。定期會(huì)議是指按照公司章程規(guī)定的期限定期召開的股東會(huì)會(huì)議；應(yīng)召開臨時(shí)會(huì)議的情況：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事 提議召開臨時(shí)會(huì)議的。 26 （三）股東會(huì)決議 有限責(zé)任公司股東會(huì)決議分為兩種：一種是普通決議，另一種是特別決議。普通決議的形成，只需經(jīng) 代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過； 特別決議包括：股東會(huì)會(huì)議作出修改章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表 三分之二以上表決權(quán)的 股東通過。 三、股份有限公司的股東大 會(huì) 股份有限公司股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東組成，行使公司的最高決策權(quán)。 （一）股東大會(huì)的性質(zhì)及職權(quán) 股東大會(huì)是股份有限公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 股東大會(huì)享有 對(duì)公司重要事項(xiàng)的最終決定權(quán)。在公司內(nèi)部，股東大會(huì)決議具有最高的效力。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股份有限公司股東大會(huì)職權(quán)適用于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定。 （二）股東大會(huì)的種類與召集 股東大會(huì)會(huì)議由全體股東出席，分為年會(huì)和臨時(shí)會(huì)議兩種。 （ 1） 股東年會(huì)。我國(guó)公司法規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。 （ 2）臨時(shí)股東大會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)： ① 董事人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； ② 公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)； ③ 單獨(dú)或者 合計(jì)持有公司 l0%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)； ④ 董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)； ⑤ 監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)； ⑥ 公司章程規(guī)定的其他情形。 （ 1）股東大會(huì)會(huì)議的召集和主持 ① 股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)的或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。② 董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東可以自行召開和主持。 （ 2）股東出席會(huì)議 股東可以委托代理人出席股東大會(huì)會(huì)議。 （ 3）臨時(shí)提案的提出。單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)則應(yīng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。 （ 1）股東行使表決權(quán)的依據(jù) 27 股東所持股份是股東權(quán)的計(jì)算依據(jù)。 一股一權(quán)是股份有限公司股東行使股權(quán)的重要原則 。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 （ 2）普通決議與特別決議的表決方式 股東大會(huì)的決議可分為普 通決議和特別決議。 普通決議：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。 特別決議：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上絕對(duì)多數(shù)通過。 （ 3）累積投票制 累積投票制是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用 。 四、國(guó)有獨(dú)資公司的權(quán)力機(jī)構(gòu) 國(guó)有獨(dú)資公司只有一個(gè)股東，因此其不設(shè)股東會(huì)， 由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán) 。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立 、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。 第 四 節(jié) 董事會(huì) 一、董事會(huì)制度 （一）董事會(huì)的地位 在公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，董事會(huì)已不再單純是股東大會(huì)決議的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，而是兼有進(jìn)行一般經(jīng)營(yíng)決策和執(zhí)行股東大會(huì)重要決策的雙重職能。在決策權(quán)力系統(tǒng)內(nèi)，股東大會(huì)仍然是決策機(jī)構(gòu)（限于重大決策），董事會(huì)是執(zhí)行機(jī)構(gòu)。但在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會(huì)則成為決策機(jī)構(gòu)（限于一般決策），經(jīng)理機(jī)構(gòu)是實(shí)際執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會(huì)處于公司決策系統(tǒng)和執(zhí)行系統(tǒng)的交叉點(diǎn)，是公司運(yùn)轉(zhuǎn)的核心。 （二）董事會(huì)的性質(zhì) 體現(xiàn)在以下方面： （ 1）董事會(huì)的成員 —— 董事由股東選舉產(chǎn)生，董事既可以是股東，也可以是非股東。 （ 2）董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，向股東會(huì)匯報(bào)工作，接受股東（通過監(jiān)事會(huì)）的監(jiān)督。 （ 3）董事會(huì)必須代表股東利益，反映股東意志，其行使職權(quán)不得違背股東制訂的公司章程，不得違背股東會(huì)決議。 董事會(huì)負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會(huì)的決議，負(fù)責(zé)管理、執(zhí)行公司業(yè)務(wù)和公司事務(wù)。作為業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，董事會(huì)對(duì)內(nèi)管理公司的內(nèi)部事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行交易活動(dòng)。 28 股東會(huì)要對(duì)公司的最重要問題作出最后決定，但股東會(huì)并不對(duì)公司的所有重大問題都進(jìn)行決策，并不是公司惟一的決策機(jī)關(guān)。股東出于自身利益和公司管理的需要，把大部分權(quán)利交給董事會(huì)行使。這就決定了董事會(huì)不但是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，還是公司的重要決策機(jī)關(guān)，要對(duì)股東會(huì)職權(quán)以外的公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策。包括：公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案、公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置和高級(jí)管理人員的聘任、公司的重要規(guī)章制度等。 一般來說，董事會(huì)可以對(duì)外代表公司。我國(guó)公司法規(guī)定，公司法定代表人 由公司章程規(guī)定，可以由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任。董事長(zhǎng)及執(zhí)行董事?lián)喂痉ǘù砣耸侵髁鳌? 根據(jù)各國(guó)公司法的規(guī)定，公司必須設(shè)立董事會(huì)（小規(guī)模的有限責(zé)任公司必須設(shè)董事）。 （三）董事會(huì)會(huì)議 董事會(huì)會(huì)議有定期會(huì)議與臨時(shí)會(huì)議兩種形式。 公司法對(duì)有限責(zé)任公司董事會(huì)定期會(huì)議的召開期限沒有規(guī)定；但規(guī)定股份有限公司董事會(huì)定期會(huì)議每年度至少召開兩次。 股份有限