【正文】 關于董事會和總經(jīng)理的關系。經(jīng)國有獨資監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。 解聘不合格的經(jīng)理，是董事會對經(jīng)理進行事后制約的重要手段，其作用不可低估。對經(jīng)理的任免及報酬決定權是董事會對經(jīng)理實行監(jiān)控的主要手段。 （二）經(jīng)理的義務與責任 考試內(nèi)容：掌握經(jīng)理的義務與責任 34 經(jīng)理對公 司所負的義務與董事基本相同，主要對公司負有謹慎、忠誠的義務和競業(yè)禁止義務。 （一）經(jīng)理機構的職權 從本質(zhì)上講，經(jīng)理被授予了部分董事會的職權，經(jīng)理對董事會負責， 行使下列職權： ① 主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； ② 組織實施公司年度經(jīng)營和投資方案； ③ 擬訂公司管理機構設置方案； ④ 擬訂公司的基本管理制度； ⑤ 制定公司的具體規(guī)章； ⑥ 提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人； ⑦ 聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的管理人員； ⑧ 公司章程和董事會授予的其他職權。 二、有限責任公司與股份有限公司的經(jīng)理機構 大多數(shù)國家的公司法，都將公司經(jīng)理視為章程中的任意設定機構。 董事會與經(jīng)理的關系是以董事會對經(jīng)理實施控制為基礎的合作關系。作為董事會的輔助機關，經(jīng)理從屬于董事會。 第 五 節(jié) 經(jīng)理機構 一、經(jīng)理機構的地位 經(jīng)理又稱經(jīng) 理人，是指由董事會作出決議聘任的主持日常經(jīng)營工作的公司負責人。董事會是國有獨資公司的常設經(jīng)營管理機構。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生，其比例由公司章程規(guī)定。 （三）董事會的組成與任期 國有獨資公司的董事每屆任期不得超過 三年。 33 國有獨資公司章程制定的兩種方式：其一由國資監(jiān)管機構制定，其二由董事會制定并報國資委批準。董事會除行使《公司法》有關有限責任公司董事會的所有職權以外，還可以制定國有獨資公司章程報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。獨 立董事原則上最多在 5 家上市公司兼任獨立董事。 獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見，這些事項為： ① 提名、任免董事； ② 聘任或解聘高級管理人員； ③ 公司董事、高級管理人員的薪酬； ④ 上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于 300 萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的 5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款， ⑤ 獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項； ⑥ 公司章程規(guī)定的其他事項。 （ 3） 獨立董事的職權 獨立董事除具有一般董事的職權外，還具有下列職權： ① 重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論； ② 向董事會提議聘用或解聘會計師事務所； ③ 向董事會提請召開臨時股東大會；④ 提議召開董事會； ⑤ 獨立聘請外部審計機構和咨詢機構； ⑥ 可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。 （ 2） 獨立董事的人數(shù) 證監(jiān)會 “ 指導意見 ” 要求上市公司在 2020 年 6 月 30 日前董事會成員中 應當至少包括 三分之一獨立董事 。 ⑦ 中國證監(jiān)會認定的其他人員。 （ 1） 獨立董事的任職資格 32 在符合有關一般董事資格規(guī)定的基礎上，獨立董事應滿足更高的要求。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。 董事 會會議召集和主持的內(nèi)容與 50 頁中間內(nèi)容相同。臨時會議是董事會認為必要時召開。 董事會會議分為定期會議和臨時會議。董事會作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 （三）董事會的議事規(guī)則與決議方式 董事會是公司運營和管理的核心機構，是法人治理機構的中樞。 根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的職權與前文所列的有限責任公司董事會的職權完全相同。另外，股東會與董事會的權力來源不同，造成其權力范圍也有明顯的不同。由此可見，董事會的性質(zhì)是公司的經(jīng)營決策機關，執(zhí)行股東會的決議，負責公司的經(jīng)營決策。 忠實義務為董事確立的是最低限度的 “ 道德標準 ” ，注意義務則可視為董事的 “ 稱職標準 ” 。 如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個人名義開立賬戶存儲。 ③ 禁止泄露商業(yè)秘密 。 ② 競業(yè)禁止 。即董事不得作為一方當事人或作為與自己有利害關系的第三人的代理人與公司交易。 就董事的具體義務而言，股份有限公司董事與有限責任公司董事均可作如下概括： 忠實義務和注意義務 。董事長和副董事長由董 事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事任期屆滿，連選可以連任。 董事會成員中可以有公司職工代表，職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 ” 三、股份有限公司的董事會 （一）董事會的組成及董事的義務 我國《公司法》規(guī)定，董事會的成員為 5～ 19 人 。如《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》規(guī)定： “ 董事會成員不得少于 3 人。董事會的表決實行 “ 一人一票 ” 制。公司法未對有限責任公司董事會定期會議的召開期限進行規(guī)定。 （四）董事會的議事規(guī)則 董事會會議召集和主持的規(guī)定同 50 頁中間的內(nèi)容相同。在股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司、 董事所要代表的利益比較一致的情況下，允許公司只設一名執(zhí)行董事來執(zhí)行相應的事務。 30 董事對公司業(yè)務具有決策權、管理權，有些情況下可以對外代表公司。 （二）董事的任期與義務 有限責任公司董事 的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 年 ，任期屆滿，連選可以連任。董事會設董事長一人，可以設副董事長。 二、有限責任公司的董事會 （一）董事會的組成及 董事的任職資格 我國《公司法》規(guī)定：有限責任公司董事會的成員為 3 至 13 人； 兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。 、副經(jīng)理、財務負責人，并決定其報酬事項。 。 、分立、解散的方案。 。 準備利潤分配方案和彌補虧損方案。包括公司的經(jīng)營計劃、投資方案 29 、決算方案。 ，執(zhí)行股東會的決議。 （四）董事會的職權 我國公司法列舉規(guī)定了董事會的以下職權： ，是股東會的合法召集人。 我國公司法規(guī)定，股份有限公司董事會會議應由二分之一以上的董事出席方可舉行； 董事會作出決議須經(jīng)全體董事的過半通過。召集董事會會議應當于會議召開十日前通知全體董事。董事長應當自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。 公司法對有限責任公司董事會定期會議的召開期限沒有規(guī)定；但規(guī)定股份有限公司董事會定期會議每年度至少召開兩次。 根據(jù)各國公司法的規(guī)定，公司必須設立董事會（小規(guī)模的有限責任公司必須設董事）。我國公司法規(guī)定，公司法定代表人 由公司章程規(guī)定，可以由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔任。包括：公司的經(jīng)營計劃、投資方案、公司內(nèi)部管理機構的設置和高級管理人員的聘任、公司的重要規(guī)章制度等。股東出于自身利益和公司管理的需要，把大部分權利交給董事會行使。作為業(yè)務執(zhí)行機關，董事會對內(nèi)管理公司的內(nèi)部事務，對外代表公司進行交易活動。 （ 3）董事會必須代表股東利益，反映股東意志，其行使職權不得違背股東制訂的公司章程，不得違背股東會決議。 （二）董事會的性質(zhì) 體現(xiàn)在以下方面： （ 1）董事會的成員 —— 董事由股東選舉產(chǎn)生，董事既可以是股東，也可以是非股東。但在執(zhí)行決策的系統(tǒng)內(nèi)，董事會則成為決策機構（限于一般決策），經(jīng)理機構是實際執(zhí)行機構。 第 四 節(jié) 董事會 一、董事會制度 （一）董事會的地位 在公司的實際經(jīng)營活動中，董事會已不再單純是股東大會決議的執(zhí)行機構，而是兼有進行一般經(jīng)營決策和執(zhí)行股東大會重要決策的雙重職能。 四、國有獨資公司的權力機構 國有獨資公司只有一個股東，因此其不設股東會， 由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權 。 特別決議：必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的三分之二以上絕對多數(shù)通過。 （ 2）普通決議與特別決議的表決方式 股東大會的決議可分為普 通決議和特別決議。 一股一權是股份有限公司股東行使股權的重要原則 。單獨或者合計持有公司 3%以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會則應在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。 （ 2）股東出席會議 股東可以委托代理人出席股東大會會議。董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務的或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會： ① 董事人數(shù)不足法律規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時； ② 公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時； ③ 單獨或者 合計持有公司 l0%以上股份的股東請求時； ④ 董事會認為必要時； ⑤ 監(jiān)事會提議召開時； ⑥ 公司章程規(guī)定的其他情形。我國公司法規(guī)定，股東大會應當每年召開一次年會。 （二）股東大會的種類與召集 股東大會會議由全體股東出席，分為年會和臨時會議兩種。在公司內(nèi)部，股東大會決議具有最高的效力。 （一）股東大會的性質(zhì)及職權 股東大會是股份有限公司的最高權力機構。普通決議的形成，只需經(jīng) 代表二分之一以上表決權的股東通過； 特別決議包括：股東會會議作出修改章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表 三分之二以上表決權的 股東通過。定期會議是指按照公司章程規(guī)定的期限定期召開的股東會會議；應召開臨時會議的情況：代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事 提議召開臨時會議的。 首次會議是指公司成立后召集的第一次股東會議。 ⑨ 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議； ⑩ 修改公司章程； ⑾ 公司章程規(guī)定的其他職權。 二、有限責任公司的股東會 （一）股東會的性質(zhì)及職權 有限責任公司股東會由全體股東組成， 股東會是公司的權力機構。 遵守公司章程是股東最基本的義務。公司登記后，股東不得抽回出資。股東違反出資義務情節(jié)嚴重的，還要承擔相應的行政責任乃至刑事責任。 （ 2）不履行繳納出資義務的責任。 （五）股東的義務 （ 1）繳納出資義務的內(nèi)容。 、股份的轉(zhuǎn)讓權 有限責任公司股東對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資有同等下的優(yōu)先購買權。 通過盈余分配獲取股利是股東出資的收益權，是股東 權的核心。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股東主要享有以下權利： 、表決權 股東會是公司的權力機關，股東會會議是股東行使權利的場所。 所有股東均按其所持股份的性質(zhì)、內(nèi)容和數(shù)額平等地享受權利，承擔義務。 除無限公司股東、兩合公司的無限責任股東外，公司股東均對公司（債務）承擔有限責任。 股東享有股東權是股東最根本的法律特征，是股東法律地位的集中體現(xiàn)。自然人作為股份有限公司的發(fā)起人股東，作為參加有限責任公司組建的設立人股東，應當具有完全行為能力。我國公司法規(guī)定，設立股份公司，其發(fā)起人必須一半以上在中國有住所。 第三，資格取得受到一定限制。 第二，股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制。 同一般股東相比，發(fā)起人股東在義務、責任承擔及資格限制上有自己的特點： 第一，對公司設立承擔責任。 （二）股東的分類和構成 設立股份有限公司必須有一定數(shù)量的發(fā)起人。 ③ 經(jīng)營人員受聘于董事會，作為公司的意定代表人統(tǒng)管企業(yè)日常經(jīng)營事務，在董事會授權范圍之內(nèi)，經(jīng)營人員有權決策，他人不能隨意干涉。 ② 董事會作為公司最主要的代表人全權負責公司經(jīng)營，擁有支配法人財產(chǎn)的權力和任命指揮經(jīng)營人員的全權，但董事會必須對股東負責。 三、所有者與經(jīng)營者的關系 在現(xiàn)代企業(yè)中，所有者與經(jīng)營者的關系主要表現(xiàn)在兩個方面： 所有者和經(jīng)營者的委托代理關系在于： ① 經(jīng)營者作為意定代理人，其權力受到董事會委托范圍的限制； ② 公司對經(jīng)營人員是一種有償委任的雇傭。市場對企業(yè)家的約束和激勵可歸納為兩個方面： 第一，市場競爭機制具有信息顯示功能。注意：股票獎勵是獎金的替代形式，其不同之處在于，其激勵動力來自未來的企業(yè)經(jīng)營效益；股票期權是一種比較復雜的長期激勵形式。 （五）經(jīng)營者激勵與約束機制 企業(yè)家的激勵約束機制有 報酬激勵、聲譽激勵和市場競爭機制 三個方面。 市場招聘是選擇經(jīng)營者的另一種方式，即通過人力資本市場交易取得企業(yè)家。 內(nèi)部提拔的方式是經(jīng)營者的選擇的方式之一，它體現(xiàn)了強烈的非市場性特征。 （四）經(jīng)營者的選擇方式 經(jīng)營者是企業(yè)經(jīng)營管理的核心，對經(jīng)營者的選擇至關重要。 在品質(zhì)上應具備理智感和道德觀。 （三）經(jīng)營者的素質(zhì)要求 尤以決策能力、創(chuàng)造能力和應變能力最為重要。 。 （二）經(jīng)營者對現(xiàn)代企業(yè)的作用 22 ，包括信息、資金、技術、人才等。 二、公司經(jīng)營者 （一）公司經(jīng)營者及其特征