【正文】 得以維持和發(fā)展的潤滑劑； ? 股東無法再集體行動上達成一致，弱化對公司經營者的監(jiān)督 （ 2）股權結構多元化 ? 物質資本 ? 人力資本 34 有限責任 合伙制 —— 無限責任，合伙人數目少，有動力 現代公司 —— 有限責任，有限權力 企業(yè)破產風險部分轉移給債權人 —— 優(yōu)勢風險承擔者，更有效率 （ 1）更有能力評估風險 （ 2）“搭便車”動機更弱 （ 3）個人股東更厭惡風險 35 股份可轉讓性 可轉讓性使股東面臨的風險可以接受 股東沒有權力控制整個企業(yè)，只有在必要時，賣掉手中股票 法人性質 —— 意味著公司具有“永續(xù)的生命” （ 1）公司的法人財產與股東財產有明確的邊界 （ 2）公司以法人財產承擔民事責任； （ 3）股東個人不能直接支配公司法人財產 36 所有權與經營權相分離（ 1） 原始財產權 股 權 資產價值形態(tài)的占有 表現 表現 法人財產權 完全的資產支配權 資產實物形態(tài)的占有 表現 表現 （占有、使用、處置、收益） 第一次分離 （最終歸誰所有） 同一客體、不同的經濟法律關系 所有權與經營權相分離（ 2） 38 法人財產權 法 人 第二次分離 分離原因：股東分散、規(guī)模大、管理復雜 資產經營權 專職經理 五、現代公司追求的目標 企業(yè)利潤最大化 面臨的問題： ?測定困難 ?運用絕對量衡量利潤 ?長期和短期問題 ?缺乏對資金時間價值的考慮 ?缺乏對風險的考慮 ?缺乏對投入產出關系的考慮 39 ? 企業(yè)價值最大化 : 至今接受最廣泛的企業(yè)財務管理目標 ?企業(yè)價值 股票價格 ,反映了 ?企業(yè)的全部信息 ?潛在的預期的獲利能力 ?資金的時間價值 ?風險因素 40 ?企業(yè)價值（價格）是市場判斷的結果 ?但對非上市公司來說 ,這一目標仍存在問題 ?在存在委托 代理問題的情況下，如何保證企業(yè)的經營者努力實現股東的利益 企業(yè)價值的最大化 ? 一直是一個問題 41 42 第二節(jié) 公司治理概述 ? 良好的公司治理是企業(yè)增強競爭力和提高經營績效的必要條件，是保護所有者及其他利益相關者、保證現代市場體系有序、高效運行的微觀基礎。 ? 但是，企業(yè)家能力在人群中的分布和社會財產的分布往往并不一致。 ? 有些人的才能被白白的浪費，有些人的資本也得不到有效的利用。 ?許多小企業(yè)在競爭中逐步發(fā)展壯大，領導者的企業(yè)家能力也逐漸被社會所認知： 可以吸引更多的外部資本 。 ?上述所有的因素都導致了古典資本主義企業(yè)制度優(yōu)越性的削弱，帶來了另外一種企業(yè)形態(tài)：現代公司制度。 ? 這種現象稱之為“企業(yè)家能力和財富的合作”。 46 ? 現代公司中，經營者并不承擔主要的投資風險，這就產生了大量的 代理問題 ： ? 如何使經營者能夠像古典資本主義企業(yè)的企業(yè)家那樣有積極性努力工作？ ? 經營者決策的外部性并沒有被很好的內部化，如何設計一套責任制度使經營者對自己的行為負責？ ? 由于企業(yè)家并不能通過財富來體現自己的能力，那么如何保證經營者是真正具有企業(yè)家素質的人？ ? 如果現任的經營者不能勝任，如何保證其能夠被及時地更換呢？ 47 ?公司的投資者一般是相當數量的參與者，他們中間會產生搭便車的行為。 ?從信息的角度來說，股東所能得到的信息比實際從事經營的經理上要少很多，因此，股東有可能形成錯誤的判斷。 ?那么我們如何保護經營者的利益不受投資者對人的錯誤判斷的損害？ ?如何保證經營者有足夠的權威行使經營權呢？ 48 二、公司治理結構安排 ? 如何設計一個合理的公司治理結構？ ? 公司治理結構是一組公司的合約安排，它必須滿足兩個約束： ?參與約束（個人理性約束） ：為了使投資者愿意投資，經營者愿意成為投資者的代理人。 ?滿足了這兩個約束，這些合約才是合理的和可行 的。 ? 為了使公司治理機制能夠得到有效的運行，一些制度設計是需要的。 50 三、公司制度的兩個法律特征 ? 從法律的角度講，公司和古典企業(yè)中的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)相比，有兩個最為主要的特征： 法人資格和有限責任。 ?有限責任則是股東對公司的責任而言。 51 公司的法人資格 ? 法人資格，對公司而言，首先是使得公司獲得了一個人格化的主體資格： ? 公司和組成公司或者管理公司的成員不同，在于它可以獨立地以法人的名義來簽訂契約，享有權利和承擔義務。 52 ? 公司作為法人是法律的產物，它不是自然產生的，而是通過法律程序產生的，當然它也不能自然消亡，而只能通過法律程序消亡。 ? 任何高級管理人員都不能單獨地將公司消滅，即便是工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，公司也需要進入清產核資的法律程序，經過法定的程序才能消亡，而不是自然性的死亡。 ?當公司的法人資格將公司與股東分離開后，在股東的出資物上，就會出現股東對財產的權利和公司對財產的權利沖突。 54 ? 法人是一份合同 ?公司作為法人，不過是當事人之間的一份合同而已。 ?但法人權利的行使方式是由自然人決定的，自然人股東的意志是根本的，而法人對財產的支配權利是派生的。 ?法人資格導致了所有權分離，將所有權分化為兩個層次；股東集體擁有對公司的剩余索取權和最終控制權；“公司”對其名下的財產擁有“所有權”。這類似于現在的衍生證券。 ?在公司中，股東是集體擁有對公司的剩余索取權和最終控制權的，而不時獨自擁有的。股東是企業(yè)的所有者，但不是某具體財產的所有者。 56 ? 法人制度的優(yōu)點 1）法人資格保證了經營者在授權范圍內的經營自主權 ? 由于公司具有獨立的地位，就像“面紗”一樣隔離了股東，股東不能像支配自己的私人財產那樣不受限制，而只能通過法定的程序，或者投票（共益權），或者監(jiān)督，或者抱怨（ voice）的方式，行使對企業(yè)的所有權，這種“準公共程序”就是法人資格和社團性之所在。 ? 否則誰都可以像在自家一樣，可以任意地處置企業(yè)的財產，任意地干預企業(yè)的經營活動，其他股東的利益就會受到侵害。同時，債權人在公司清算時還具有“優(yōu)先求償權” 4）法人資格也提高了信譽能力，降低了機會主義行為。 58 5）法人資格最為重要的經濟學意義在于其節(jié)約了交易成本 ? 在股東通過合同授權給公司機關經營權力之后，公司機關就變成了一個“中心簽約人”。 ? 法人資格節(jié)約交易成本，還在于它是一個基于連帶責任組成的團隊，節(jié)約了信息獲得的成本。 ? “公司”是當事人為了合作而通過合同創(chuàng)造的一個“虛擬存在”，一幅“面紗”。在責任的分配上，有限責任是“公司法的基礎性原則” ? 法人資格保證了公司日常經營的方便和效率，而有限責任則使得各方對公司的責任能力有了明確的預期，從而潛在的帕累托改進更容易實現。 ? 承擔有限責任的股東，其責任限定在其所承諾的出資額，無論公司實際經營如何，負債多少，股東以其出資額為限來承擔責任； ? 公司不存在“有限責任”，它是以全部資產對外承擔責任的，這種責任一直到破產為止。股東是按照“承諾的”出資額，還是按照“實際的”出資額承擔有限責任，產生了兩種不同的法律制度。 ?傳統大陸法國家都采用法定資本制，股東必須一次性地出資到位，我國就是這種做法。 61 ? 從表面上看，授權資本制和法定資本制不過是一個是否一次性出資的問題，但對整個公司資本制度影響都很大。這種差異會導致公司融資方式、融資能力、公司成立門檻、資本分配方式、出資方式等有相當大的不同。在法律思想上，采用法定資本制，在處理模式上使股東的出資行為接近于物權模式，公示、登記、核準方式是使出資有效的必然要件，而授權資本制則是將出資行為視為合同行為，更注重股東、公司和潛在投資者的自由選擇。 ? 這實際上是一個信任問題，在國家能夠對個人加以追究的情況下，一個承諾的責任同樣可以執(zhí)行。 ? 由于種種原因，法定資本制已經逐步被世界各國，特別是大陸法系國家所拋棄。 ?由于可投入資本的限制，法定資本制可能削弱而不是提高對債權人的保護。有限責任這一制度性的變革，使大規(guī)模的生產組織成為可能。 ? 對合伙企業(yè)而言，合伙是一種人的組合，是建立在高度信任的團隊之上的。一方面，股東個人的財產和合伙的財產難以區(qū)分；另一方面，此合伙人和彼合伙人之間的責任界限也是模糊的。 ? 與有限責任相對應的，就是有限權利。股東和股東之間相互監(jiān)督、干預的權利也失去了依據。 65 ? 有限責任制度的效率還表現在以下幾個方面 : 1）有限責任減少了監(jiān)督代理人的必要 ?有限責任使得股東對公司的責任有了明確的上限， ?如果一個人的損失已經是明確的，可以預期的，他就會用一個標尺來衡量其是否參與公司的監(jiān)督管理 ?上市公司的股份總是面值比較小，這一方面可以吸引更多的融資，另一方面也可以分散股東的風險和干預的積極性。有限責任讓股票價值變得客觀，從而可以衡量。 67 3）有限責任降低了成立企業(yè)的社會信任成本和人身依賴性，從而使得資本社會化成為可能 ? 在有限責任下，股東之間不需要很強的信任關系，這降低了合約形成的交易成本，從而節(jié)約了社會成本。 68 4）有限責任可以使投資者實行投資多元化，以實現最優(yōu)的風險決策 ? 在無限責任下，股東投資的多元化只能帶來更多的風險，因為任何一個企業(yè)破產都可能導致股東的財產血本無歸，這種情況可以被稱作“投資反噬”。 69 5）有限責任可以允許企業(yè)更加有效地做出投資決策 ?因為每個股東承擔有限責任的話，股東就不太害怕風險，企業(yè)的投資就可以按照價值最大標準進行，不需要考慮股東的風險態(tài)度。 ?在有限責任下，公司就不需要面臨股東的風險加總問題，可以獨立做出決策。 ?節(jié)約了融資中的交易成本。 71 ? 有限責任是一個合同 ?有限責任是隨著社會發(fā)展產生的，它并不是法律的產物，而是在商業(yè)交往中產生的。海上貿易需要大量的資金，風險巨大而獲利頗豐，產生了融資的需要，鼓勵投資人的重要措施就是讓其承擔有限責任。但猶如法人制度一樣，有限責任實際上也不過是當事人之間的合同而已。 股東的有限責任 72 公司法 ? 法律在公司治理中具有重要作用。因此，如何從法律上保護投資者的利益，使得經理人有積極性為投資者服務，不侵害投資者的利益，就成為一個重要問題。 ? 許多法律都與公司治理有關，如合同法、破產法、證券法等等，都涉及公司治理的某些方面。 ? 公司法是一個契約 73 正式契約和非正式契約 ? 公司的治理結構，可以將其看做一個契約的集合，股東與股東之間，股東與公司之間，公司與高級管理人員之間，高級管理人員與員工等之間的合約。 ? 非正式契約是指由文化、社會習慣等形成的行為規(guī)范，是由長期歷史演化而來的，或者說是重復博弈的結果。 ? 一個人越是關心行為的長期后果，非正式契約的約束力就越強。 74 ?正式的契約又可以分為兩類： ?“通用契約”，適用于所有的或者至少是大多數的企業(yè)，包括由政府頒布的一整套法律、法規(guī)、條例，如公司法、破產法、勞動法、證券法、信托法、企業(yè)兼并條例等； ?只適用于單個企業(yè)的“特殊契約”，包括公司章程、內部的管理條例，以及一系列具體的交易合同。如果公司治理結構是一個合同的話，那么為什么我們不讓所有的條款通過當事人的討價還價來完成呢？ ? 公司法本身實際上是一種簡單的、現成的合同條款。 ? 理論上講，即使沒有公司法，當事人也會通過磋商得到這些條款。誰都需要公共產品，而誰都不愿意為其支付代價。因此，公共產品由政府提供可能更有效率。 76 ? 公司法類似一個度量衡。 ? 私人的尺度容易產生不公平的問題。 ? 公司法是一個標準合同。 ? 當事人談判的主要精力可以集中在一些相對特殊問題的解決 —— 公司法里沒有的，或者說很難界定的條款，諸如經濟薪酬、董事人數、出資多少等。 ? 公司法是幫助當事人達成本應達成的協議，而不是限制當事人選擇最優(yōu)的契約。授權性法律規(guī)則是相對于禁止性法律規(guī)范而言的，也就是說，公司法的大多數規(guī)則應當是允許當事人做什么，而不是禁止當事人做什么。前面所說的，給當事人選擇的自由，是授權性的法律，就是法律規(guī)范的任意性。強制性規(guī)范是對自由的限制，應當主要針對存在外部效應的情況。 78