【正文】 公司業(yè)績(jī)于經(jīng)理的努力程度密切相關(guān) ? 問(wèn)題之一 :股票價(jià)格可能不反應(yīng)公司的實(shí)際業(yè)績(jī) ? 問(wèn)題之二 :股票期權(quán)計(jì)劃有時(shí)會(huì)與股東的利益發(fā)生沖突 ,體現(xiàn)為經(jīng)理可以通過(guò)回購(gòu)股票和推動(dòng)董事會(huì)重新確定行權(quán)價(jià)格來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的私人利益 ? 問(wèn)題之三 :沒(méi)有考慮到股票期權(quán)的使用成本 .由于美國(guó)的會(huì)計(jì)制度不允許把使用股票期權(quán)時(shí)發(fā)生的費(fèi)用計(jì)入成本 (工資支出可以計(jì)入成本 ,從而免去稅收費(fèi)用 ),導(dǎo)致股東要付出額外的成本 ,代價(jià)較高 ? 問(wèn)題之四 :實(shí)行股票期權(quán)會(huì)誘使經(jīng)理們做假賬 .做假賬越多 ,股票漲得越高 ? 建議 :使用指數(shù)化的股票期權(quán) ,依據(jù)經(jīng)濟(jì)中的一些指數(shù)來(lái)確定期權(quán)的行權(quán)價(jià)格 .只有這樣 ,經(jīng)理才有積極性為企業(yè)創(chuàng)造價(jià)值 ,而不是搭經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的便車(chē) 激勵(lì)實(shí)踐的進(jìn)一步探討 134 ? 員工持股制 /員工配股計(jì)劃 ? 讓員工在觀念上改變身份 ,并通過(guò)股票分紅或股票增值來(lái)分享企業(yè)成長(zhǎng)所帶來(lái)的好處 ? 購(gòu)買(mǎi) :原始股 ,折扣購(gòu)買(mǎi) ,延期支付 ? 贈(zèng)股 ? 向誰(shuí)贈(zèng)股 :不是向所有的員工贈(zèng)股 ,而是向不可替代的員工 (在關(guān)鍵崗位上的管理人員和掌握某種企業(yè)離不開(kāi)的技能的人員 )贈(zèng)股 ? 如何贈(zèng)股 :不是一步到位 ,而是分步到位 ,使之能在長(zhǎng)期中起到激勵(lì)作用 .如 :在開(kāi)始贈(zèng)股時(shí) ,只給予分紅權(quán) ,而不是普通股 。部門(mén)業(yè)績(jī)是現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常使用的指標(biāo) ,尤其是在具有團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)的性質(zhì)時(shí) 3. 股票獎(jiǎng)勵(lì) (干股 ,贈(zèng)股 ) ? 企業(yè)通過(guò)贈(zèng)送給經(jīng)理人一定股份的方式來(lái)激勵(lì)經(jīng)理敬業(yè) .所有權(quán)可以激勵(lì)經(jīng)理努力行事 129 4. 影子股票 (人身股 ,身股 ,干股 ) ? 只有分紅權(quán)而不享有投票權(quán)的股票 5. 股票升值權(quán) ? 企業(yè)并不給經(jīng)理人實(shí)際的股票 ,但經(jīng)理有權(quán)獲得一定數(shù)量的股票升值帶來(lái)的好處 6. 股票期權(quán) ? 賦予經(jīng)理人員按照事先確定的價(jià)格在未來(lái)購(gòu)買(mǎi)本公司一定數(shù)量股票的權(quán)利 ? 是經(jīng)理人員得到的一種權(quán)利 ,而不是義務(wù) 。 122 七、公司財(cái)務(wù)與治理 ? 公司財(cái)務(wù)和資本結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，因?yàn)椋煌娜谫Y工具代表著不同的收入流分配和不同的控制權(quán)安排，不同的資本結(jié)構(gòu)意味著不同的所有權(quán)配置。國(guó)有股權(quán)虛置引起內(nèi)部人控制嚴(yán)重。 118 東亞模式（除日本、中國(guó)外） 典型的內(nèi)部模式。 117 日本模式 也屬于內(nèi)部模式。德國(guó)公司的股權(quán)集中度較高。其特點(diǎn)是所有權(quán)較為分散，主要依靠外部力量對(duì)管理層實(shí)施控制。如果一個(gè)經(jīng)理沒(méi)有把企業(yè)搞好的話，那么他在經(jīng)理市場(chǎng)上的個(gè)人資本就會(huì)貶值。接管被認(rèn)為是防止經(jīng)理層損害股東利益的最后一種武器。 ? 各級(jí)委員會(huì)成員由提名與治理委員會(huì)提名，并在征求每名董事的意見(jiàn)后，由董事會(huì)決定人選。 二、公司治理產(chǎn)生的理論解釋 現(xiàn)代公司的兩權(quán)分離產(chǎn)生委托代理關(guān)系 ? 財(cái)產(chǎn)組織的運(yùn)作模式： （ 1）業(yè)主自己的經(jīng)營(yíng)管理 —— 自然人企業(yè) （ 2）部分委托經(jīng)營(yíng) —— “一股獨(dú)大”的有限責(zé)任公司 （ 3）完全委托經(jīng)營(yíng) —— 股權(quán)高度分散的股份有限公司 96 委托代理關(guān)系會(huì)產(chǎn)生代理成本 ?代理成本構(gòu)成： （ 1）代理人報(bào)酬 （ 2）監(jiān)督成本 （ 3）代理人的“不利選擇”和“敗德行為 ? 影響代理成本高低的因素： （ 1）兩權(quán)分離的程度 （ 2）委托代理鏈的長(zhǎng)度 （ 3）代理范圍（內(nèi)容）的大小 97 公司治理問(wèn)題的本質(zhì)是代理問(wèn)題 ?代理問(wèn)題的經(jīng)濟(jì)學(xué)解釋?zhuān)? 代理人利用委托代理這種“關(guān)系性契約”，從事滿足自身利益最大化，而有悖于委托人目標(biāo)和利益的非協(xié)作、非效率活動(dòng)，致使委托人的利益損失。因此，如何控制內(nèi)部人是東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國(guó)家重要的公司治理問(wèn)題。企業(yè)的控制權(quán)逐漸從政府轉(zhuǎn)移到機(jī)構(gòu)及個(gè)人股東手中，以股東主權(quán)為基礎(chǔ)的公司治理模式開(kāi)始確立。 ?利益相關(guān)者的觀點(diǎn)實(shí)際上是對(duì)傳統(tǒng)公司目標(biāo)提出的挑戰(zhàn)，即公司的目標(biāo)不應(yīng)僅限于股東利益的最大化，也應(yīng)考慮除了股東之外的利益相關(guān)者，如債權(quán)人、雇員、供應(yīng)商、顧客、社區(qū)和政府等多方面的利益關(guān)系，因?yàn)樗麄兌际翘厥赓Y源的擁有者，而這些資源對(duì)公司來(lái)說(shuō)同樣是重要的。 ? 此時(shí)，機(jī)構(gòu)投資者即使不希望成為但也不得不成為真正所有者，從而關(guān)心并積極參與公司活動(dòng)。 ? 這類(lèi)基金對(duì)其投資的公司漸漸通過(guò)諸如董事的任命、在經(jīng)營(yíng)者報(bào)酬和公司重大決策上行使否決權(quán)等形式，提出了“發(fā)言”的要求。 ?否則，一旦他們被確認(rèn)失職，將面臨股東的訴訟，將不得不向股東賠償損失。 ? 為了對(duì)抗敵意接管，公司經(jīng)理人員采取了諸多反收購(gòu)措施，使眾多的接管戰(zhàn)略和接管防護(hù)措施得到發(fā)展。 ? 高薪支付的反對(duì)者認(rèn)為，不斷膨脹的高薪支付表明經(jīng)理人員已經(jīng)處于失控之中，而股份公司中曾被認(rèn)為會(huì)促使經(jīng)理為投資者和其他利益相關(guān)者卓有成效地工作的制度早已垮掉。 ? Berle和 Means在 20世紀(jì) 30年代對(duì)大量的實(shí)證材料分析之后，得出結(jié)論：現(xiàn)代公司的所有權(quán)和控制權(quán)出現(xiàn)了分離，控制權(quán)由所有者轉(zhuǎn)移到支薪經(jīng)理（管理者）手中，而支薪經(jīng)理（管理者）的利益經(jīng)常偏離股東的利益。 ? 如果董事會(huì)的每一名董事是代表某一方股東的話，它就是股東會(huì)而不是董事會(huì)。 ?股東派董事與選舉產(chǎn)生的董事有一些差異的。 ? 理論證明一股一票在一般情況下是最合適的。 78 四、公司治理的典型特征 ?盡管各國(guó)的公司法都給當(dāng)事人相當(dāng)大的自由度，我們還是可以看到公司治理的一些典型特征： ?首先，公司通常是由股東所有的 ?股東擁有投票權(quán)。前面所說(shuō)的，給當(dāng)事人選擇的自由，是授權(quán)性的法律，就是法律規(guī)范的任意性。 ? 公司法是幫助當(dāng)事人達(dá)成本應(yīng)達(dá)成的協(xié)議，而不是限制當(dāng)事人選擇最優(yōu)的契約。 ? 公司法是一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)合同。 76 ? 公司法類(lèi)似一個(gè)度量衡。誰(shuí)都需要公共產(chǎn)品，而誰(shuí)都不愿意為其支付代價(jià)。如果公司治理結(jié)構(gòu)是一個(gè)合同的話，那么為什么我們不讓所有的條款通過(guò)當(dāng)事人的討價(jià)還價(jià)來(lái)完成呢？ ? 公司法本身實(shí)際上是一種簡(jiǎn)單的、現(xiàn)成的合同條款。 ? 一個(gè)人越是關(guān)心行為的長(zhǎng)期后果，非正式契約的約束力就越強(qiáng)。 ? 公司法是一個(gè)契約 73 正式契約和非正式契約 ? 公司的治理結(jié)構(gòu)，可以將其看做一個(gè)契約的集合，股東與股東之間，股東與公司之間，公司與高級(jí)管理人員之間，高級(jí)管理人員與員工等之間的合約。因此，如何從法律上保護(hù)投資者的利益，使得經(jīng)理人有積極性為投資者服務(wù)，不侵害投資者的利益，就成為一個(gè)重要問(wèn)題。但猶如法人制度一樣，有限責(zé)任實(shí)際上也不過(guò)是當(dāng)事人之間的合同而已。 71 ? 有限責(zé)任是一個(gè)合同 ?有限責(zé)任是隨著社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生的，它并不是法律的產(chǎn)物，而是在商業(yè)交往中產(chǎn)生的。 ?在有限責(zé)任下，公司就不需要面臨股東的風(fēng)險(xiǎn)加總問(wèn)題，可以獨(dú)立做出決策。 68 4）有限責(zé)任可以使投資者實(shí)行投資多元化，以實(shí)現(xiàn)最優(yōu)的風(fēng)險(xiǎn)決策 ? 在無(wú)限責(zé)任下，股東投資的多元化只能帶來(lái)更多的風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)槿魏我粋€(gè)企業(yè)破產(chǎn)都可能導(dǎo)致股東的財(cái)產(chǎn)血本無(wú)歸，這種情況可以被稱(chēng)作“投資反噬”。有限責(zé)任讓股票價(jià)值變得客觀，從而可以衡量。股東和股東之間相互監(jiān)督、干預(yù)的權(quán)利也失去了依據(jù)。一方面，股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)和合伙的財(cái)產(chǎn)難以區(qū)分；另一方面，此合伙人和彼合伙人之間的責(zé)任界限也是模糊的。有限責(zé)任這一制度性的變革，使大規(guī)模的生產(chǎn)組織成為可能。 ? 由于種種原因，法定資本制已經(jīng)逐步被世界各國(guó)，特別是大陸法系國(guó)家所拋棄。在法律思想上，采用法定資本制，在處理模式上使股東的出資行為接近于物權(quán)模式，公示、登記、核準(zhǔn)方式是使出資有效的必然要件，而授權(quán)資本制則是將出資行為視為合同行為，更注重股東、公司和潛在投資者的自由選擇。 61 ? 從表面上看，授權(quán)資本制和法定資本制不過(guò)是一個(gè)是否一次性出資的問(wèn)題，但對(duì)整個(gè)公司資本制度影響都很大。股東是按照“承諾的”出資額，還是按照“實(shí)際的”出資額承擔(dān)有限責(zé)任，產(chǎn)生了兩種不同的法律制度。在責(zé)任的分配上，有限責(zé)任是“公司法的基礎(chǔ)性原則” ? 法人資格保證了公司日常經(jīng)營(yíng)的方便和效率，而有限責(zé)任則使得各方對(duì)公司的責(zé)任能力有了明確的預(yù)期，從而潛在的帕累托改進(jìn)更容易實(shí)現(xiàn)。 ? 法人資格節(jié)約交易成本，還在于它是一個(gè)基于連帶責(zé)任組成的團(tuán)隊(duì)，節(jié)約了信息獲得的成本。同時(shí)，債權(quán)人在公司清算時(shí)還具有“優(yōu)先求償權(quán)” 4）法人資格也提高了信譽(yù)能力，降低了機(jī)會(huì)主義行為。 56 ? 法人制度的優(yōu)點(diǎn) 1）法人資格保證了經(jīng)營(yíng)者在授權(quán)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán) ? 由于公司具有獨(dú)立的地位，就像“面紗”一樣隔離了股東，股東不能像支配自己的私人財(cái)產(chǎn)那樣不受限制，而只能通過(guò)法定的程序，或者投票（共益權(quán)），或者監(jiān)督，或者抱怨（ voice）的方式，行使對(duì)企業(yè)的所有權(quán)，這種“準(zhǔn)公共程序”就是法人資格和社團(tuán)性之所在。 ?在公司中，股東是集體擁有對(duì)公司的剩余索取權(quán)和最終控制權(quán)的，而不時(shí)獨(dú)自擁有的。 ?法人資格導(dǎo)致了所有權(quán)分離，將所有權(quán)分化為兩個(gè)層次；股東集體擁有對(duì)公司的剩余索取權(quán)和最終控制權(quán)；“公司”對(duì)其名下的財(cái)產(chǎn)擁有“所有權(quán)”。 54 ? 法人是一份合同 ?公司作為法人，不過(guò)是當(dāng)事人之間的一份合同而已。 ? 任何高級(jí)管理人員都不能單獨(dú)地將公司消滅，即便是工商局吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司也需要進(jìn)入清產(chǎn)核資的法律程序，經(jīng)過(guò)法定的程序才能消亡，而不是自然性的死亡。 51 公司的法人資格 ? 法人資格，對(duì)公司而言，首先是使得公司獲得了一個(gè)人格化的主體資格： ? 公司和組成公司或者管理公司的成員不同，在于它可以獨(dú)立地以法人的名義來(lái)簽訂契約，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 50 三、公司制度的兩個(gè)法律特征 ? 從法律的角度講，公司和古典企業(yè)中的獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)相比，有兩個(gè)最為主要的特征： 法人資格和有限責(zé)任。 ?滿足了這兩個(gè)約束，這些合約才是合理的和可行 的。 ?從信息的角度來(lái)說(shuō)，股東所能得到的信息比實(shí)際從事經(jīng)營(yíng)的經(jīng)理上要少很多，因此，股東有可能形成錯(cuò)誤的判斷。 ? 這種現(xiàn)象稱(chēng)之為“企業(yè)家能力和財(cái)富的合作”。 ?許多小企業(yè)在競(jìng)爭(zhēng)中逐步發(fā)展壯大，領(lǐng)導(dǎo)者的企業(yè)家能力也逐漸被社會(huì)所認(rèn)知： 可以吸引更多的外部資本 。 ? 但是，企業(yè)家能力在人群中的分布和社會(huì)財(cái)產(chǎn)的分布往往并不一致。 —— 美國(guó)遺產(chǎn)繼承法 ? 制度設(shè)計(jì)說(shuō)： 一個(gè)設(shè)計(jì)精巧的儀器，用以獲取個(gè)人收益而無(wú)需承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。 艾森伯格 ? 虛擬人說(shuō)： 公司是一種虛擬存在，看不見(jiàn)，摸不著，只存在于法律領(lǐng)域中。能力強(qiáng)的人制定決策，成為經(jīng)營(yíng)人員；經(jīng)營(yíng)能力弱的人執(zhí)行決策，成為企業(yè)的生產(chǎn)人員。 ? 但是，這種合作不能通過(guò)市場(chǎng)交易來(lái)實(shí)現(xiàn)。 ? 企業(yè)家的職能就是預(yù)測(cè)未來(lái)，他必須要對(duì)未來(lái)有一個(gè)基本的看法；他要識(shí)別機(jī)會(huì)，發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)中的不均衡，找到可以贏利的機(jī)會(huì)，制定戰(zhàn)略；他要發(fā)現(xiàn)價(jià)格，調(diào)動(dòng)資源達(dá)到優(yōu)化配置。 ? 未來(lái)越是不確定，就越需要企業(yè)家。 24 ? 企業(yè)家能力與企業(yè)的存在 ?企業(yè)的存在也與人口中企業(yè)家能力的分布有關(guān)（張維迎， 1995）。 23 ?為了充分利用市場(chǎng)和企業(yè)的優(yōu)勢(shì)，減少兩者的成本，人們?cè)O(shè)計(jì)出混合型組織，在企業(yè)之間建立起關(guān)系型的合約。 ?給定其他條件，企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模和范圍越大，內(nèi)部的代理成本也越大。 ? 在還沒(méi)有進(jìn)行投資時(shí)，市場(chǎng)上存在著許多潛在的交易者，他們之間互相競(jìng)爭(zhēng)，但是一旦投資，雙方就被鎖定，就變成了壟斷者。 —— 張五常、威廉姆森等 ? 企業(yè)與市場(chǎng)的不同在于它可以用權(quán)威代替價(jià)格進(jìn)行資源配置，從而大大節(jié)約交易成本。 企業(yè)與市場(chǎng) ? 企業(yè)和市場(chǎng)無(wú)疑都是配置資源的方式，但是兩者存在著很大的不同。目標(biāo)之間往往存在沖突，而且有些目標(biāo)不易量化，也無(wú)法加總。 14 ? 從一定意義上來(lái)說(shuō)，生產(chǎn)函數(shù)觀強(qiáng)調(diào)的是企業(yè)的“管理”，而契約觀強(qiáng)調(diào)的是企業(yè)的“治理”。企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新和 RD投資，歸根到底是為了改變企業(yè)的生產(chǎn)函數(shù)，使企業(yè)的生產(chǎn)可能性邊界外移。 12 ? 企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的第一個(gè)任務(wù)：努力發(fā)現(xiàn)更有效的生產(chǎn)技術(shù)和管理形式，使企業(yè)的生產(chǎn)函數(shù)曲線向上移動(dòng)，或者說(shuō)生產(chǎn)可行性曲線向外移動(dòng)。 ? 這種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)生產(chǎn)效率：以盡可能少的投入獲得盡可能多的產(chǎn)出。 ? 這種觀點(diǎn)比前一種更加符合現(xiàn)實(shí)，而且它使我們的目光得以轉(zhuǎn)向企業(yè)的內(nèi)部，更加具體和深人地分析企業(yè)中人的積極性問(wèn)題，所以更具有解釋力。 ? 認(rèn)為企業(yè)可以由生產(chǎn)技術(shù)來(lái)刻畫(huà)，它只是生產(chǎn)函數(shù)的實(shí)現(xiàn)者和載體。但這時(shí)候 下泉的 村民們就不愿意交 40%的收成交給村長(zhǎng)？ ? 面臨這種情況，村長(zhǎng)可以考慮的第一種辦法是，告到鄉(xiāng)，或者上級(jí)政府，再或者法院；但問(wèn)題是如果告的話