【正文】 ，政府或者法院會不會支持這個村長？可能不會支持，因?yàn)闉榱艘粋€村長而得罪全體村民是不大合適的。 3 ? 但 下泉村的 村民們當(dāng)然也有同樣的擔(dān)心，不愿意種。有一天，他們坐在一起商量，與其這樣等著，還不如干脆在壩底種上莊稼。 ? 故事說，有一個馬泉村，“文化大革命”期間農(nóng)業(yè)學(xué)大寨，修了一個大壩。大壩將村子一分為二，移到大壩上游的村民組成上泉村，移到大壩下游的村民組成下泉村。 2 ? 這是一個風(fēng)險(xiǎn)決策：如果天不下雨，靠壩底的濕氣壩上的莊稼可以有很好的收成；但如果收獲前下雨，壩底的莊稼將被淹沒，連種子也收不回。他們提出一個問題：如果種了以后種子收不回來怎么辦？種子的成本誰負(fù)責(zé)？村長說它可以為村民保本，條件是收獲的糧食分給他一部分。 ? 村長也知道會有這樣的結(jié)果，所以，他沒有找政府，而是把幾個弟兄叫到一塊，把秤準(zhǔn)備好，誰家不交就與誰家過不去，結(jié)果嚇得全村人都交了。這種觀點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是從企業(yè)的主要生產(chǎn)功能出發(fā)來刻畫企業(yè)。它第一次清楚地告訴我們企業(yè)究竟是如何形成的，它的生產(chǎn)功能究竟是如何實(shí)現(xiàn)的。 ? 為了得到生產(chǎn)上的效率，必須要實(shí)現(xiàn)技術(shù)上的效率和制度上的效率。也就是說，在投入保持不變的情況下，產(chǎn)出得到增加，從而使企業(yè)的利潤得到增加。 13 企業(yè)的契約觀點(diǎn) ? 如果我們只是把企業(yè)視為生產(chǎn)函數(shù)的載體，那么就不能深入地考察企業(yè)內(nèi)部，只是把企業(yè)看做是一個“黑箱”。 ? 企業(yè)是許多當(dāng)事人通過訂立一定的契約而形成的，是各個當(dāng)事人討價還價的結(jié)果。 ? 如何把這些不同的目標(biāo)變成一個可以操作的決策目標(biāo)，是公司治理結(jié)構(gòu)要解決的一個重要問題。 ?簡單地說，市場是通過看不見的手 —— 供求規(guī)律來調(diào)節(jié)資源的走向，而企業(yè)則是通過看得見的手 —— 各種行政命令來實(shí)現(xiàn)資源的組合； ?市場上各個參與者在地位上是平等的，企業(yè)中則存在著下級對上級權(quán)威的服從； ?市場中存在著大量而松散的買者和賣者，企業(yè)中則存在著森嚴(yán)的科層組織。 ? 合同數(shù)量的減少； ? 長期合同替代短期合同； ? 定價次數(shù)減少； ? 應(yīng)付不確定事件能力上升； 18 19 ? 長期合同替代短期合同 ?產(chǎn)生交易成本的一個重要原因是偷懶的威脅，長期合同的存在可能有助于減少這種情況的發(fā)生。專用性投資面臨的一個問題是對方的敲竹杠行為 (holdup problems )。企業(yè)必須在市場交易成本與內(nèi)部代理成本之間權(quán)衡。比如半一體化組織、企業(yè)集團(tuán)、企業(yè)之間的聯(lián)盟等等。人類的經(jīng)濟(jì)活動主要可以劃分為兩種： ?一類是經(jīng)營活動，也就是決定干什么以及如何干； ?另一類是生產(chǎn)活動，即執(zhí)行決策，并將投入變?yōu)楫a(chǎn)出。在市場經(jīng)濟(jì)中，決策變得更為關(guān)鍵，企業(yè)家的一個決定可能會讓企業(yè)走出困境，也可能會使企業(yè)走向破產(chǎn)。 ? 企業(yè)家素質(zhì)的分布在個人之間是有顯著差異的。 28 ? 想通過市場交易給企業(yè)家能力直接定價幾乎是不可能的。 企業(yè)的法律形態(tài) 類 型 特 點(diǎn) 優(yōu) 點(diǎn) 缺 點(diǎn) 適用性 （無限責(zé)任） 自然人企業(yè) 個人獨(dú)資企業(yè) 單個人出資 個人經(jīng)營和控制 業(yè)主承擔(dān)全部盈虧 生產(chǎn)積極性高 決策自由、經(jīng)營靈活 設(shè)立方便、簡單 規(guī)模小 資信差 壽命短 個體農(nóng)業(yè)、建筑手工業(yè)、零售業(yè)、服務(wù)業(yè) 合伙制企業(yè) 兩個或兩個以上的個人共同出資、共同經(jīng)營和控制 便于資金與能力結(jié)合，靈活，創(chuàng)立容易 規(guī)模較小 壽命更短 易分歧 律師事務(wù)所、會計(jì)或資產(chǎn)評估事務(wù)所 （有限責(zé)任） 法人企業(yè) 有限責(zé)任公司 股東人數(shù)較少 資本無需劃分等額的股份 董事和高層經(jīng)理往往具有股東身份 創(chuàng)立、歇業(yè)、解散的程序較簡單，信息無需向公眾公開披露 出讓股權(quán)受到一定限制 中小規(guī)模的企業(yè) 股份有限公司 資本劃分為等額股份 股東人數(shù)較多 發(fā)行股票 籌資大規(guī)模資本分散投資風(fēng)險(xiǎn) 企業(yè)經(jīng)營置于社會監(jiān)督之下 公開披露財(cái)務(wù)狀況 開業(yè)和歇業(yè)程序復(fù)雜、代理成本高 規(guī)模較大的企業(yè) 二、公司的定義 ? 功能說： 公司是一種工具，用于聚集資本、進(jìn)行產(chǎn)品和服務(wù)的生產(chǎn)與分配及進(jìn)行投資等活動。它只具有契約賦予它的那些屬性。 —— 《 魔鬼詞典 》 31 ? 功能：生產(chǎn)或提供產(chǎn)品或服務(wù) ? 本質(zhì)：要素所有者之間的契約組合 ? 目標(biāo)：整體收益最大化 ? 模式：自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧 ? 特點(diǎn)：獨(dú)立實(shí)體，有永續(xù)生命 ? 責(zé)任：股東承擔(dān)有限責(zé)任 32 三、現(xiàn)代公司的產(chǎn)生 ? 現(xiàn)代公司的雛形可以追溯到 15世紀(jì)的歐洲航海貿(mào)易公司 ? 現(xiàn)代公司發(fā)端于美國的鐵路公司 ? 現(xiàn)代公司產(chǎn)生的原因：股東增多、規(guī)模擴(kuò)大、業(yè)務(wù)復(fù)雜化、管理專業(yè)化 ? 現(xiàn)代公司是由一組支薪的高、中層經(jīng)理人員所管理的多單位企業(yè)。 ? 形成這種狀況的原因很多，遺產(chǎn)的繼承就是一個重要的原因。 ?在公司規(guī)模變大以后，公司的內(nèi)部管理需要大量的專業(yè)化人才。在這種制度下，有企業(yè)家能力但財(cái)富不足的人找到了資本；資本充足但能力不夠的人找到了企業(yè)家，他們之間合作顯然是一個帕累托改進(jìn)。他的錯誤判斷會嚴(yán)重影響經(jīng)營者的行為，甚至可能導(dǎo)致經(jīng)營者被錯誤的免職。 49 ? 在競爭的市場上，一個有效的公司治理結(jié)構(gòu)一定是一個多贏的制度安排，不能損人利己。 ?法人使一個組織像自然人一樣，可以成為一個享有法定權(quán)利和承擔(dān)法定義務(wù)的主體。這種獨(dú)立性還表現(xiàn)在： ?公司不隨所有者（社員）的死亡而消亡，社員對公司的權(quán)利和義務(wù)是可以轉(zhuǎn)讓、繼承和抵押 ?對公司而言，其存續(xù)、意志等獨(dú)立于公司的成員，這是法人制度的核心所在。 53 ? 法人財(cái)產(chǎn)權(quán) ?法人資格給了公司一個獨(dú)立的地位，從而使得公司和其成員區(qū)分開來，但這種區(qū)分之后，產(chǎn)生了諸多法律上的難題。 ?法人資格的最為重要的含義，就在于它使公司作為“合同”又獲得了一個統(tǒng)一的名義來對外簽約、參與訴訟、享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。 ?前者是原生性的，后者是派生性的，公司的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)來自于當(dāng)事人的授權(quán)，或者說是一個合約安排的“面紗”。這就是公司的社團(tuán)性。 2）法人資格保證了股東的權(quán)利不會被個別股東的不當(dāng)行為所損害。 ? 如果公司的一名員工損害了顧客的利益，消費(fèi)者不需要找到這個員工本人，因?yàn)楣緯ν庹w負(fù)責(zé) ? 公司的規(guī)模越大，越有激勵加強(qiáng)內(nèi)部管理，這就是信譽(yù)機(jī)制在起作用。 ? 公司的連帶責(zé)任大大節(jié)約了交易的信息成本，使得個體行為得到更有效的社會監(jiān)督。 ? 所謂有限責(zé)任，公司法上的定義是，“股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。這也是公司的資本制度的不同種類，分別稱為“法定資本制”和“授權(quán)資本制”。前者把對股東的出資請求權(quán)交給了董事會；而后者則是一種國家審查的方式。 62 ? 一些大陸法學(xué)者認(rèn)為，采用法定資本制可以更好地保護(hù)債權(quán)人，防止“皮包公司”的出現(xiàn)，國家通過審查，已經(jīng)確認(rèn)了股東的出資，因此不會出現(xiàn)對債權(quán)人的責(zé)任問題。 ?如果投資人的出資確實(shí)到位，可能會帶來資本使用上的浪費(fèi)，企業(yè)可能不得不保持大于實(shí)際需要的閑置資本。 ? 對獨(dú)資而言，依賴于一個人的資本總是有限的。 64 ? 由于合伙身份轉(zhuǎn)讓時存在著非常明顯的信息不對稱，導(dǎo)致外部投資者無法對合伙企業(yè)的價值加以衡量和判斷，不能形成準(zhǔn)確的“責(zé)任限額”預(yù)期，因此，在無限責(zé)任和連帶責(zé)任的合伙制下，不可能出現(xiàn)統(tǒng)一的、大規(guī)模的資本市場。 ? 正因?yàn)楣蓶|的責(zé)任是有限的，公司才有獨(dú)立的法人資格；如果股東的責(zé)任是無限的，公司就不可能有獨(dú)立的法人資格。 ?如果是無限責(zé)任，股東對投資的價值就不依賴于出資而是依賴于其初始財(cái)富存量，同一股票對富人和窮人的價值是不一樣的，此時，股票價值不可能是客觀的。 ? 有限責(zé)任下，股東在每一個公司的最大風(fēng)險(xiǎn)是確定的，從而將資金投入多個不同的企業(yè)反而會降低投資的總風(fēng)險(xiǎn)。 70 6）有限責(zé)任可以降低公司的融資成本 ?公司可以把股份劃分得很小，從而更容易融資。 ?最早出現(xiàn)的有限責(zé)任，就是基于融資需要產(chǎn)生的合同。 ?即使沒有法律規(guī)定，當(dāng)事人也會創(chuàng)造出有限責(zé)任。 ? 大量研究表明，法律對投資者的保護(hù)越有效，公司治理就越有效，外部融資從而資本市場就越發(fā)達(dá)，企業(yè)的價值也越高。 ? 這些契約可以分為正式和非正式契約。 ? 正式的契約是當(dāng)事人明確接受的一些交易條款。當(dāng)你成立一個新的公司時，有一套現(xiàn)成的文本文獻(xiàn)可供利用，所以就不需要過多的討價還價，這樣就可以節(jié)約公司投資者、發(fā)起人簽訂合同的費(fèi)用。在公共產(chǎn)品的提供中，面臨的最重要的問題是 “搭便車”。有了一個標(biāo)準(zhǔn)之后，交易的費(fèi)用就會下降，免去了每次就所有的條款和交易條件進(jìn)行討價還價的必要。由于所有的公司都可能面臨許多相同的問題，所以公司法就為所有企業(yè)可能遇到的問題免費(fèi)提供條款。公司法規(guī)則的這種特征被稱為“授權(quán)性特征”，它的含義是：當(dāng)事人可以選擇與法律不同的規(guī)則，如果當(dāng)事人沒有選擇，或者沒有說明，則法律提供了一套標(biāo)準(zhǔn)性條款。 ? 任意性規(guī)范的多少體現(xiàn)了當(dāng)事人的自由程度的大小。 ?優(yōu)先股和債權(quán)只有在公司處于困難時才有投票權(quán)。 ? 如果投票權(quán)分配與收益權(quán)分配不對應(yīng)，一些人持股多但投票權(quán)少，而另一些人投票權(quán)多但持股少，就會形成承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的不能決策，而決策的不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致嚴(yán)重的外部性和權(quán)力的濫用。 81 ? 與此相關(guān)的一個問題是投票的累積制。 ? 董事會是受托于所有股東，對所有的股東負(fù)責(zé)，累積投票可能會導(dǎo)致相反的結(jié)果，導(dǎo)致派系斗爭。 五、股東與董事會 ?股東的權(quán)利 ? 自益權(quán)：分紅權(quán)、盈余分配權(quán) —— 法定權(quán)利 ? 共益權(quán)：選舉董事權(quán)，參與決策權(quán)，知悉權(quán) ? 抱怨：發(fā)表意見，發(fā)出抱怨 ? 后面兩種屬于任意性權(quán)利 ? 用手投票和用腳投票 ? 簡單多數(shù)規(guī)制：效率 ? 機(jī)構(gòu)投資者 ? 你為他化他的錢：嚴(yán)重的代理問題 ?董事會：誠信責(zé)任 ? 董事會為什么存在：股東人數(shù)特別多；能力和專業(yè)知識 ? 董事會的職能：董事會中心主義和股東會中心主義 ? 董事會的規(guī)模多大是合適的呢？ —— 效率 ? 獨(dú)立董事：什么人當(dāng)？怎么樣才獨(dú)立？ 85 公司治理與管理的區(qū)別 ? 公司治理與管理的區(qū)別在于治理具有外部性與開放性，側(cè)重的是對公司是否被恰當(dāng)?shù)臎Q策與經(jīng)營管理進(jìn)行監(jiān)督與控制， ? 而管理是內(nèi)部的，側(cè)重于業(yè)務(wù)經(jīng)營管理，主要是經(jīng)理行使指揮權(quán)，但要服從董事會的戰(zhàn)略性決策管理。 89 ? 敵意收購的出現(xiàn) ? 20世紀(jì) 80年代，出現(xiàn)了遍及全美的兼并浪潮，在這一浪潮中，公司敵意接管（ hostile takeovers）、杠桿收購（ leveraged buyouts）和公司重組的事件大量出現(xiàn)。 90 ? 股東訴訟案件的增加 ?在英美等發(fā)達(dá)市場經(jīng)濟(jì)國家，不僅執(zhí)行董事及高級經(jīng)理人員的報(bào)酬越來越高，獨(dú)立董事獲得的津貼數(shù)額也大幅增加。 91 ? 機(jī)構(gòu)股東的興起 ? 20世紀(jì) 80年代以來，股東進(jìn)一步法人化和機(jī)構(gòu)化的趨勢使得英美等發(fā)達(dá)國家中股東高度分散化的情況發(fā)生了很大的改變。 92 ? 持股結(jié)構(gòu)的變化使得機(jī)構(gòu)投資者無法“用腳投票”來漠視公司的經(jīng)營狀況，而是被迫用手來投票。 93 ? 來自利益相關(guān)者的呼聲 ? 20世紀(jì) 80年代出現(xiàn)的收購與兼并浪潮，股東為了自己的短期利益接受收購，從而損害了公司利益相關(guān)者的利益，這與公司的長期利益相違背。 94 ? 東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家的“內(nèi)部人控制” ? 東歐轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)國家為建立西方式的市場經(jīng)濟(jì)，實(shí)行了大規(guī)模的私有化，以實(shí)現(xiàn)提高經(jīng)濟(jì)效率、公平分割財(cái)產(chǎn)和增加財(cái)政收入的目標(biāo)。 ? 然而，共同的利益追求使經(jīng)理人員與企業(yè)職工很容易結(jié)成聯(lián)盟，而不是像典型的資本主義企業(yè)那樣因?yàn)榻?jīng)理人員代表所有者的利益而與職工存在利益沖突。 ?在我國國有企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)軌過程中，隨著企業(yè)和經(jīng)營者自主權(quán)的擴(kuò)大，內(nèi)部人控制現(xiàn)象大量出現(xiàn)。 代理問題的表現(xiàn) （ 1）經(jīng)營者侵害股東的利益 （ 2）大股東侵害小股東的利益 （ 3）大股東代表侵害股東的利益 98 ?代理問題產(chǎn)生的原因： （ 1）目標(biāo)函數(shù)的差異性 （ 2）信息不對稱：道德風(fēng)險(xiǎn) （ 3）契約的不完全 99 第四節(jié) 公司治理的概念 ?公司治理的定義 ?公司治理的主體和客體