【正文】 和公積金中屬于黃永彬部分的公證。 2023/2/5 瀘州二奶繼承案－２ 兩種聲音： 一、法律聲張了正義，二奶必須打擊。 2023/2/5 法律思維 作為法務(wù)管理基準(zhǔn)的法律并非“紙上的法律”，而應(yīng)是“現(xiàn)實(shí)的法律”；那就需要管理者象法律人一樣的思考（法律思維） 牢記： 文本 ≠法律 要了解法律是什么，你需要知道什么是“法律思維”： （ 1）法律思維的基礎(chǔ)是：演繹推理的“三段論”，即“大前提 +小前提 結(jié)論”。 ——這是 20世紀(jì)美國(guó)著名作家 ，原文如下： The test of a firstrate intelligence is the ability to hold two opposed ideas in mind at the same time and still retain the ability to function. 2023/2/5 不確定性世界的管理 2023/2/5 管理就是在約束條件下，應(yīng)對(duì)不確定的因素。 在“法不可知，威不可測(cè)”的專制時(shí)代，法律在一定程度上都是可知的和可預(yù)測(cè)的。這正是一個(gè)管理者所需要的重要品質(zhì)。 面對(duì)不確定的世界，我們需要保持“謙遜”。 商機(jī)蘊(yùn)藏在風(fēng)險(xiǎn)中 。 風(fēng)險(xiǎn)不可怕，可怕的是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的渾然不覺(jué) 。 一切企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，最終都將以法律風(fēng)險(xiǎn)形式爆 發(fā)出來(lái) 。 商機(jī)常有，而企業(yè)生命只有一次。例如，當(dāng)對(duì)一種行為的法律后果究竟如何存在不同意見(jiàn)時(shí)，基亍謹(jǐn)慎原則，需要考慮每種不利后果的可能性并加以防范。 前置原則： 在行為開(kāi)始前就要預(yù)見(jiàn)各種可能的法律風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對(duì)。 效益原則： 沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)就沒(méi)有收益，正確對(duì)待風(fēng)險(xiǎn)。 ——【美】龐德 明確責(zé)任 “一份不公平的合同也好過(guò)一場(chǎng)冗長(zhǎng)的官司。如今，李娜手中握有 13個(gè)代言，幾乎都是行業(yè)內(nèi)一線品牌，而這個(gè)陣容已經(jīng)超過(guò)巔峰時(shí)期的劉翔和姚明所保持的 12個(gè)代言產(chǎn)品的紀(jì)錄。 IMG是全球最大的體育經(jīng)紀(jì)公司，諸多世界知名體育運(yùn)動(dòng)員都與他們簽約。以起價(jià) 800萬(wàn)人民幣計(jì)算， 3年合同就已突破 3億元人民幣大關(guān)。 （企業(yè)法人、社團(tuán)法人、分支機(jī)構(gòu)、個(gè)體工商戶， 內(nèi)部科室 ） 注意：網(wǎng)絡(luò)查詢：失信被執(zhí)行人查詢、裁判文書(shū)網(wǎng)、 APP （ 2）審查簽約對(duì)象是否獲得相應(yīng)的行政許可和資質(zhì)。不得委托不具有兼業(yè)代理資格的企業(yè)從事保險(xiǎn)兼業(yè)代理銷(xiāo)售。 企業(yè)的公章和合同章具有法定的法律效力。 合同主體一覽表 1 自然人 ?完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、個(gè)體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶等。如各級(jí)政府機(jī)關(guān)、人民法院等。 企業(yè)法人 ?依法設(shè)立并領(lǐng)取相應(yīng)營(yíng)業(yè)證照 。 ?特殊行業(yè)的主體，要審查其是否具有從事合同項(xiàng)下行為的行政許可和資質(zhì) 。如工會(huì)、婦聯(lián)、學(xué)聯(lián)、各種學(xué)會(huì)及研究團(tuán)體。 社會(huì)團(tuán)體法人 ?概念：依法設(shè)立，具備法人條件的，從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)技術(shù)等公益事業(yè)的社會(huì)組織。 ?審查重點(diǎn)：對(duì)方是否提供了合法有效的 《 事業(yè)單位法人證書(shū) 》 。最高人民法院 《 關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)民事訴訟法＞若干問(wèn)題的意見(jiàn) 》 中第 40條規(guī)定的 9種情形 。 2023/2/5 分支機(jī)構(gòu)對(duì)外簽約問(wèn)題 法人分支機(jī)構(gòu)不具備完備的合同簽署權(quán)限，因此與其簽約可能存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。 同時(shí)，還應(yīng)結(jié)合該分支機(jī)構(gòu)規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律風(fēng)險(xiǎn)。 若為法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，且未經(jīng)法人授權(quán)，則其自身不具有民事主體資格，其對(duì)外簽訂的合同一般會(huì)被確認(rèn)無(wú)效。因此，不得同此類分支機(jī)構(gòu)簽訂合同。 司法實(shí)踐中，人民法院并非一概判定合同無(wú)效。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查。 （ 2）調(diào)查企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況是否正常，是否能滿足履行合同項(xiàng)目的條件，合同標(biāo)的是否存在爭(zhēng)議或者被司法行政機(jī)關(guān)依法查封、扣押、凍結(jié)等，避免簽約后對(duì)方履約不能。 （ 1）對(duì)方代理人的介紹信和授權(quán)委托書(shū)必須存檔，注意介紹信和授權(quán)委托書(shū)的授權(quán)事項(xiàng)。 （ 3）擔(dān)保交易中，依照其公司章程，擔(dān)保人還需要提交董事會(huì)決議，甚至股東會(huì)決議（擔(dān)保公司或可例外）。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷(xiāo)的權(quán)利。 無(wú)權(quán)代理 表見(jiàn)代理制度 ? 中華人民共和國(guó)合同法 ? 第四十九條規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 最新司法文件關(guān)于表見(jiàn)代理的相關(guān)規(guī)定： 最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn) (法發(fā)? 2023? 40號(hào) ) 四、正確把握法律構(gòu)成要件，穩(wěn)妥認(rèn)定 表見(jiàn)代理行為 1當(dāng)前在 國(guó)家重大項(xiàng)目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機(jī)沖擊和國(guó)內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域 ，由于合同當(dāng)事人采用轉(zhuǎn)包、分包、轉(zhuǎn)租方式，出現(xiàn)了大量以單位部門(mén)、項(xiàng)目經(jīng)理乃至個(gè)人名義簽訂或?qū)嶋H履行合同的情形，并因合同主體和效力認(rèn)定問(wèn)題引發(fā)表見(jiàn)代理糾紛案件。 1合同法第四十九條規(guī)定的表見(jiàn)代理制度不僅要求代理人的無(wú)權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對(duì)人在主觀上善意且無(wú)過(guò)失地相信行為人有代理權(quán)。 最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn) 1人民法院在判斷合同相對(duì)人主觀上是否屬于善意且無(wú)過(guò)失時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締結(jié)與履行過(guò)程中的各種因素綜合判斷合同相對(duì)人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時(shí)間、以誰(shuí)的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)?、?biāo)的物的交付方式與地點(diǎn)、購(gòu)買(mǎi)的材料、租賃的器材、所借款項(xiàng)的用途、建筑單位是否知道項(xiàng)目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。 合同的名稱問(wèn)題 ?建議補(bǔ)充協(xié)議的名稱統(tǒng)一使用 “原合同名稱 +補(bǔ)充協(xié)議” 的方式命名，如有多份補(bǔ)充協(xié)議，應(yīng)在“補(bǔ)充協(xié)議”后按照簽訂時(shí)間順序增加序號(hào)。名稱未體現(xiàn)的次要內(nèi)容在合同正文中進(jìn)行特別約定。常見(jiàn)的無(wú)名合同，可參照使用已經(jīng)約定俗成的通用名稱，比如服務(wù)合同、出版合同、演出合同、培訓(xùn)合同、旅游合同、借用合同等；若為特殊或少見(jiàn)的無(wú)名合同，可以使用“項(xiàng)目名稱 +合同”的方式命名。 本條款中關(guān)于合同標(biāo)的的約定存在的問(wèn)題？ 甲、乙雙方依照 《 中華人民共和國(guó)合同法 》 等法律法規(guī)，甲乙雙方經(jīng)過(guò)友好協(xié)商，就甲方向乙方購(gòu)買(mǎi)壹批筆記本電腦事宜 , 甲乙雙方簽訂買(mǎi)賣(mài)合同如下： 一、合同標(biāo)的 貨物名稱：筆記本電腦；品牌：聯(lián)想天逸；數(shù)量十臺(tái)。應(yīng)審查標(biāo)的數(shù)量的計(jì)量單位、計(jì)量方法、數(shù)目等是否確定且約定明確。 ?對(duì)于國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)全稱。 （ 2）價(jià)格或報(bào)酬條款 明確幣種，明確價(jià)款數(shù)額、單位 是否含稅 金額為結(jié)算金額還是估算金額 明確支付方式 付款條件和時(shí)間，價(jià)款支付的進(jìn)度和比例 以對(duì)方先行開(kāi)具合法有效的等額發(fā)票為付款前提 （ 3）履行期限和地點(diǎn) 履行期限 不僅僅關(guān)系義務(wù)履行時(shí)間問(wèn)題，從更深層次考慮，其還涉及到利益的保護(hù)，對(duì)合同實(shí)施的保障，保護(hù)自己的利益不受損失。 （ 4）檢驗(yàn)期條款 ? ?合同法?第一百五十八條 當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣(mài)人。 ? 當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣(mài)人。 ? 出賣(mài)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買(mǎi)受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。違約方應(yīng)承擔(dān)因自己的違約行為而給守約方造成的經(jīng)濟(jì)損失。如甲方要求乙方繼續(xù)履行合同義務(wù)，則乙方應(yīng)在甲方要求的時(shí)間內(nèi)完成工作。 4．如乙方違反本合同的保密條款，則甲方有權(quán)要求乙方承擔(dān)相當(dāng)于合同總金額【】％的違約金（甲方有權(quán)直接從應(yīng)付的合同金額中扣除）。因此給甲方造成損失的，乙方應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第十條 如果合同一方違反本合同約定的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 法定損害賠償?shù)木窒蓿?約定損害賠償?shù)挠?jì)算方式 （ 1）賠償?shù)难诱梗? ① 賠償實(shí)際損失（如，工人薪水、房租、設(shè)備原料購(gòu)臵費(fèi)）； ② 賠償可得（預(yù)期）利益損失。通說(shuō)認(rèn)為不得以違約之訴請(qǐng)求精神損害賠償。如，違約給第三人造成的損失違約人難以預(yù)見(jiàn)。 違約金調(diào)整的標(biāo)準(zhǔn)：合同法司法解釋二 （ 6）最高人民法院關(guān)于適用 ? 中華人民共和國(guó)合同法 ? 若干問(wèn)題的解釋（二） 法釋（ 2023） 5號(hào) 第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。 第二十九條 當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的 ，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”。 （ 6）爭(zhēng)端解決條款 如約定仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)名稱要寫(xiě)具體、明確 有的合同在約定仲裁事項(xiàng)時(shí)，只是籠統(tǒng)的寫(xiě)一旦發(fā)生糾紛在甲方（或乙方）所在地仲裁部門(mén)解決。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立仲裁協(xié)議或約定仲裁條款時(shí)，應(yīng)當(dāng)選定仲裁委員會(huì)。 如果沒(méi)有寫(xiě)具體名稱，發(fā)生糾紛后只能由當(dāng)事人協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議予以明確，協(xié)商不成原仲裁協(xié)議或合同仲裁條款無(wú)效，只能由有管轄權(quán)的法院管轄 。協(xié)商不成，可依法仲裁。 ?中華人民共和國(guó)民事訴訟法?第三十四條： 合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定但是不得違反專屬管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。該會(huì)依據(jù)其現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則在【 】進(jìn)行仲裁。除非仲裁裁決有不同規(guī)定，敗訴方應(yīng)支付雙方因仲裁所發(fā)生的一切法律費(fèi)用，包括但不限于律師費(fèi)。 (3)向【乙方住所地】人民法院提起訴訟。協(xié)商應(yīng)在一方向另一方送達(dá)關(guān)于協(xié)商的書(shū)面要求后立即開(kāi)始。 5．本合同全部或部分無(wú)效的，本章依然有效。本合同通知與送達(dá)條款中的任何規(guī)定均不應(yīng)影響一方以法律允許的其它方式送達(dá)上述傳票、通知或其它文件的權(quán)利。需要注意的是，用一語(yǔ)帶過(guò)的方式需要描述的是合同目的，而不是用于描述合同的內(nèi)容。 ?有助于合同條款的理解，可以為合同總的原則設(shè)定一個(gè)基調(diào)，當(dāng)合同條款出現(xiàn)歧義、多種理解或約定不明，可以根據(jù)合同目的來(lái)進(jìn)行判斷。 ?關(guān)系到單方合同解除權(quán)的行使 。采購(gòu)類合同、咨詢服務(wù)類合同、委托籌辦類合同、支撐服務(wù)類合同、施工類合同中可根據(jù)具體情況設(shè)臵知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款；而租賃類合同，一般無(wú)需設(shè)臵知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款。 1. 完全歸屬本公司（可根據(jù)情況允許受托方保留作為軟件開(kāi)發(fā)單位的署名權(quán)，下同），非經(jīng)事先書(shū)面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露； 2．完全歸屬本公司，但在本合同履行完畢后，受托方為介紹其自身業(yè)績(jī)需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容； 3．歸雙方共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處臵該作品必須事先取得對(duì)方同意； 4．歸受托方所有，但受托方對(duì)該作品的任何使用或處臵均不得侵害本公司的合法權(quán)益。 共有，除本合同已有約定之外，任何一方擬使用或處臵該軟件作品必須事先取得對(duì)方同意 單方所有，但在本合同履行完畢后，賣(mài)方 /許可方 /受托方為介紹其自身業(yè)績(jī)之需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容 軟件類合同知識(shí)產(chǎn)權(quán)條款的模式 保密條款 1 保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密，商業(yè)秘密等，保持企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力 1．本合同擁有信息的一方（“提供方”）根據(jù)本合同向另一方（“接受方”）提供的信息，包括但不限于技術(shù)性信息、商業(yè)性信息、文件、程序、計(jì)劃、技術(shù)、圖表、模型、參數(shù)、數(shù)據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)、專有技術(shù)、業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù)運(yùn)作方法以及其它專有信息，本合同的條款和與本合同有關(guān)的其它商業(yè)信息和技術(shù)信息 (以下統(tǒng)稱“保密信息” )，只能由接受方及其人員為本合同目的而使用。在本條中，“第三方”是指任何自然人、企業(yè)或其分支機(jī)構(gòu)、代理、組織或其它實(shí)體。 3．接受方的律師、會(huì)計(jì)師、承包商和顧問(wèn)為提供專業(yè)協(xié)助而需要了解保密信息時(shí)，接受方可向其披露保密信息，但是，其應(yīng)要求上述人員簽訂保密協(xié)議或按照有關(guān)職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)履行保密義務(wù)。如需對(duì)本合同及其附件作任何修改或補(bǔ)充，須由雙方以書(shū)面做出方為有效。 2．本合同如有任何變更、終止或解除需雙方同意并簽署書(shū)面文件方為有效。 4．合同將保持其效力直至各方已完全履行合同項(xiàng)下的所有義務(wù)并且各方之間的所有付款和索賠已結(jié)清。若合同附件與合同正文有任何沖突，以合同正文為準(zhǔn)。但前提是，該接受方應(yīng)立即將需披露的信息書(shū)面通知提供方，以便提供方采取必要的保護(hù)措施，且該等通知應(yīng)盡可能在信息披露前做出，并且接受方應(yīng)盡商業(yè)上合理的努力確保該等被披露的信息獲得有