【正文】 商機(jī)常有，而企業(yè)生命只有一次。 風(fēng)險(xiǎn)不可怕，可怕的是對風(fēng)險(xiǎn)的渾然不覺 。 面對不確定的世界，我們需要保持“謙遜”。 在“法不可知，威不可測”的專制時(shí)代，法律在一定程度上都是可知的和可預(yù)測的。 2023/2/5 法律思維 作為法務(wù)管理基準(zhǔn)的法律并非“紙上的法律”，而應(yīng)是“現(xiàn)實(shí)的法律”；那就需要管理者象法律人一樣的思考（法律思維） 牢記： 文本 ≠法律 要了解法律是什么，你需要知道什么是“法律思維”： （ 1）法律思維的基礎(chǔ)是：演繹推理的“三段論”，即“大前提 +小前提 結(jié)論”。 從 5月 17日起，法院經(jīng)過 4次開庭之后（其間曾一度中止， 2023年 7月 13日，納溪區(qū)司法局對該公證遺囑的“遺贈撫恤金”部分予以撤銷，依然維持了住房補(bǔ)貼和公積金中屬于黃永彬部分的公證。我去世后骨灰盒由張負(fù)責(zé)安葬。 1996年底，黃和張租房公開同居，以“夫妻”名義生活，依靠黃的工資（退休金）及獎金生活，并曾經(jīng)共同經(jīng)營。 考慮以上狀況，你是否應(yīng)拉桿變道？ 2023/2/5 瀘州二奶繼承案－１ 四川省瀘州市某公司職工黃某和蔣某 1963年結(jié)婚，但是妻子蔣某一直沒有生育，后來只得抱養(yǎng)了一個兒子。 2023/2/5 電車難題 2023/2/5 “電車難題”是倫理學(xué)領(lǐng)域最為知名的思想實(shí)驗(yàn)之一，其內(nèi)容大致是：一個瘋子把五個無辜的人綁在電車軌道上。 當(dāng)我們回過頭看這起不幸事件時(shí)，已經(jīng)不再是公正與否的問題，而是“如何為將來創(chuàng)造規(guī)則”的問題。 2023/2/5 銀行劫案 3 2023/2/5 如何才能減少將來的殺人案？這意味著要弄清楚該案裁判后人們將來的行為動機(jī)。顧客的繼承人將銀行訴諸法庭，認(rèn)為銀行職員應(yīng)當(dāng)將抽屜里的錢（假設(shè)只有 50萬元）交給搶劫犯。 2023/2/5 ? 一位獨(dú)居老人在洞穴奇案一審結(jié)之五十年后被警方拘捕，他承認(rèn)當(dāng)時(shí)也是洞中其中一員，盡管洞穴奇案一中的四名被告未曾透露第六者的存在 ? 由于他在拘捕前從營地逃脫，故免于被控脫逃罪 ? 洞穴奇案一由于未獲大多數(shù)法官意見一致通過，故是未決裁決，不足成為有罪先例 ? 在這五十年間，曾有人因洞穴奇案一案中論點(diǎn)提出兩個修法建議，一為法律應(yīng)詳細(xì)規(guī)定什么構(gòu)成故意，二為應(yīng)賦予法官自由裁量權(quán)（法官在審理案件時(shí)，享有自主判斷的權(quán)力），但這兩個建議都未獲采納，立法者認(rèn)為關(guān)于謀殺罪相關(guān)條文一目了然，沒有修改的必要性，故此新案中的相關(guān)法條與五十年前毫無二致。獲救后，這四人以殺人罪被起訴 …… 這是美國法理學(xué)大家富勒 1949年提出的假想公案，富勒還迚一步虛構(gòu)了五位大法官對此案的判決書。 最后，厄爾法官的意見占了優(yōu)勢，有四位法官支持他；而格雷法官只有一位支持者。對某一罪行的懲罰，必須由立法機(jī)構(gòu)事先作處觃定，法官不能在判決乊后對該罪行另加處罰。 當(dāng)時(shí)，紐約州法律并未觃定如果繼承人殺死被繼承人將喪失繼承權(quán)；相反，帕爾瑪祖父生前所立遺囑完全符吅法律觃定的有效條件。 法務(wù)管理與企業(yè)管理 合伙人 高級顧問 彭超 2023/2/5 目錄 法律是什么 1 法務(wù)管理概述 2 合同管理 3 應(yīng)收賬款法律管理 4 疑難解答 5 2023/2/5 2023/2/5 法律是什么 Riggs v. Palmer，里格斯訴帕爾瑪案，美國紐約州法院， 1889年： 祖父在遺囑中把財(cái)產(chǎn)留給了孫子帕爾瑪，但祖父似乎越活越年輕，還準(zhǔn)備和一名漂亮寡婦再婚。 2023/2/5 2023/2/5 Riggs v. Palmer 2023/2/5 格雷法官認(rèn)為：法律的含義是由法律文本來界定的，而紐約州遺囑法清楚明確，沒有理由棄乊不用。 厄爾法官卻認(rèn)為，法觃的真實(shí)含義不僅取決亍法觃文本，而且取決亍文本乊外的立法者意圖，立法者的真實(shí)意圖顯然不會讓殺人犯去繼承遺產(chǎn)。紐約州最高法院判決剝奪帕爾瑪?shù)睦^承權(quán)。這一公案后來成了西方法學(xué)院學(xué)生的必讀文本。 案情二：洞穴奇案續(xù) 2023/2/5 2023/2/5 2023/2/5 2023/2/5 2023/2/5 結(jié)局：由于法官意見不一，最高法院最終維持有罪判決和量刑，所有被告將被處死刑。對此，法庭應(yīng)當(dāng)如何裁決？ 2023/2/5 銀行劫案 2 2023/2/5 第一種思路：銀行有過錯嗎？如果銀行職員的行為使銀行避免了損失，銀行不向受害的一方支付賠償公平嗎？銀行承擔(dān)顧客死亡所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失會比他的家屬更容易嗎？ 第二種思路：劫案當(dāng)天所發(fā)生的不幸，已經(jīng)戛然而止，法庭無論如何裁決都不能逆轉(zhuǎn)時(shí)光，法庭唯一能做的就是損失的承擔(dān)重新進(jìn)行分配。 如果法庭說原告（死者家屬）勝訴，這意味著從此以后，再遇到搶劫人質(zhì)的事件，銀行就會將錢交給歹徒，以避免被起訴并給判決賠償。支付金錢以挽救顧客的生命具有很強(qiáng)的誘惑，如果知道今后不再發(fā)生類似事件，讓銀行賠款是毫無疑問的選擇。一輛失控的電車朝他們駛來，并且片刻后就要碾壓到他們。由此原因給家庭籠罩上了一層陰影。 2023年 2月，黃到醫(yī)院檢查，確認(rèn)自己已經(jīng)是肝癌晚期。” 4月 20日黃的這份遺囑在瀘州市納溪區(qū)公證處得到公證。此后審理恢復(fù)），于 10月 11日納溪區(qū)人民法院公開宣判，認(rèn)為：盡管繼承法中有明確的法律條文，而且本案中的遺贈也是真實(shí)的，但是黃將遺產(chǎn)贈送給“第三者”的這種民事行為違反了民法通則第七條“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序”，因此法院駁回原告張某的訴訟請求。 （ 3）法律思維也需要：經(jīng)驗(yàn)判斷、辯證邏輯、價(jià)值權(quán)衡、博弈分析、經(jīng)濟(jì)分析 2023/2/5 2023/2/5 2023/2/5 測驗(yàn)一個人的智力是否屬于上乘，只看腦子里能否同時(shí)容納兩種相反的思想，而無礙于其處世行事。 學(xué)習(xí)法律思維的好處在于：站在不同的立場上看待問題，辯證思考，換位思考，掌握更多信息，避免思維盲點(diǎn)。 ——魯賓《在不確定的世界》 2023/2/5 二、風(fēng)險(xiǎn)管理概述 2023/2/5 風(fēng)險(xiǎn)管理理念： 經(jīng)營企業(yè)就是經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn) 。 掌控風(fēng)險(xiǎn)，需要勇氣，更需要智慧 。 2023/2/5 企業(yè)管理視角下的法律風(fēng)控 風(fēng)險(xiǎn)的可量度性與不確定性 工作內(nèi)容的被勱性與波勱性 管理質(zhì)量的人為性與可控性 解決乊道的系統(tǒng)性與突破點(diǎn) 2023/2/5 2023/2/5 法律風(fēng)控的基本思路 著眼事先預(yù)防 圍繞企業(yè)目標(biāo) 融入企業(yè)管理 手段綜吅多樣 2023/2/5 2023/2/5 法律風(fēng)控的基本原則 謹(jǐn)慎原則： 對法律風(fēng)險(xiǎn)迚行全面、細(xì)致的預(yù)見，考慮各種可能性，制定周全的應(yīng)對措施?！傲闳毕荨惫ぷ骼砟钆c“摸著石頭過河”理論?！?——西諺 2023/2/5 李娜退役了，代言的品牌怎么辦 2023/2/5 在 2023年法網(wǎng)創(chuàng)造歷史奪冠后，李娜在個人商業(yè)價(jià)值方面就成倍增長。 據(jù)記者初步估算，就目前李娜代言的 13個品牌，耐克、勞力士、哈根達(dá)斯、 SpiderTech(加拿大一家運(yùn)動醫(yī)療保健公司 )、 BABOLAT(百保力 )、奔馳、泰康人壽、 Crown(皇冠 )、昆侖山、新浪微博、伊利、三星電子、 VISA，代言品牌數(shù)量達(dá)到 13個，這其中世界品牌占到近 70%。 訂立保險(xiǎn)代理合同， 代理人必須取得保險(xiǎn)銷售代理資格。在合同中，即使沒有企業(yè)法定代表人或者授權(quán)人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對該企業(yè) 即很可能 產(chǎn)生法律約束力。 ?審查重點(diǎn)：對方是否提供了合法有效的 《 組織機(jī)構(gòu)代碼證 》 。 合同主體一覽表 2 ?概念：人民群眾按照法定程序自愿組織起來進(jìn)行非生產(chǎn)經(jīng)營活動的一種社會組織。如學(xué)校、醫(yī)院、科學(xué)院、文藝團(tuán)體等。 其他組織 2023/2/5 最高人民法院 《 關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見 》 第五十二條 ? 民事訴訟法第四十八條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括： ? （１）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)； ? （２）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙企業(yè)； ? （３）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)； ? （４）依法成立的社會團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)、代表機(jī)構(gòu)； ? （５）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)； ? （６）依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)； ? （７）經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道企業(yè)； ? （ 8）符合本條規(guī)定條件的其他組織。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機(jī)構(gòu)提供相應(yīng)法人對其簽署合同的授權(quán)文件。 理論上，以職能部門名義簽訂的合同應(yīng)為無效合同。主要調(diào)查對方的財(cái)產(chǎn)狀況、生產(chǎn)和經(jīng)營能力。 （ 2）其主要法律風(fēng)險(xiǎn)：無權(quán)代理或表見代理行為 。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 避免以下幾種可能構(gòu)成表見代理的情況： ① 企業(yè)對外聲明授予某人代理權(quán)，而實(shí)際上并沒有授權(quán)的； ② 知道他人以自己的名義從事經(jīng)濟(jì)活動而不做否認(rèn)表示的； ③ 將本企業(yè)的公章、合同專用章、以及蓋章的業(yè)務(wù)介紹信和空白合同書交給他人的； ④ 授權(quán)委托書中授權(quán)不明的； ⑤ 代理權(quán)消滅后未及時(shí)收回授權(quán)委托書的； ⑥ 代理權(quán)消滅后未及時(shí)通知第三人的。合同相對人主張構(gòu)成表見代理的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，不僅應(yīng)當(dāng)舉證 證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素 ，而且應(yīng)當(dāng) 證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權(quán) 。 ?有名合同： 使用 《 合同法 》 分則以及其他法律法規(guī)規(guī)定的有名合同的標(biāo)準(zhǔn)名稱，除了在合同名稱前附加用以區(qū)分不同合同標(biāo)的、不同項(xiàng)目的詞語外，不宜隨意改動，尤其不宜隨意增加一些容易混淆合同性質(zhì)的字眼，如委托、合作等。 ?復(fù)雜法律關(guān)系合同 ： 涉及兩種以上復(fù)雜法律關(guān)系的合同，如果很難用一個規(guī)范的有名或常見無名合同的名稱來表述，建議使用“項(xiàng)目名稱 +合同”的方式命名。 ?對有形財(cái)產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學(xué)、機(jī)械、生物等性質(zhì)； ?對于無形財(cái)產(chǎn)、服務(wù)、工作成果來說，質(zhì)量是滿足合同目的的一般標(biāo)準(zhǔn)，并有特定的衡量方法。 履行地點(diǎn) 要考慮旅行中運(yùn)輸、維修等問題以及違約后的管轄問題，要考慮貨物所有權(quán)及風(fēng)險(xiǎn)之轉(zhuǎn)移的時(shí)間。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。 2．如乙方無法按本合同要求完成【】工作的，乙方應(yīng)向甲方支付相當(dāng)于合同總金額【】％的違約金；甲方有權(quán)直接從應(yīng)支付乙方的相應(yīng)合同金額中扣除，并有權(quán)解除本合同。 5．如因乙方行為侵害第三方合法權(quán)益的，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)處理并承擔(dān)所有責(zé)任。 實(shí)例分析 兩個條款關(guān)于違約責(zé)任和“罰金”表述是否合適？ 第十條 如果一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц读P金 35000元。 （ 3）賠償?shù)南拗?——可預(yù)見性規(guī)則： 可預(yù)見性規(guī)則限制事實(shí)上的因果關(guān)系。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。這樣的仲裁條款實(shí)際上不具有任何法律效力。 《個人代理協(xié)議》樣本第十六條 爭議處理 甲乙雙方就本合同發(fā)生爭議時(shí)，可協(xié)商解決。 2．如果在一方提出協(xié)商要求后的十 (10)天內(nèi)，雙方通過協(xié)商不能解決爭議，則各方同意按下列第【 】種方式解決： (1) 將該爭議提交至【 】仲裁委員會。 (2)向【甲方住所地】人民法院提起訴訟。 爭議解決條款 2 3．訴訟或仲裁進(jìn)行過程中，除雙方有爭議的部分外，本合同其它部分仍然有效，各方應(yīng)繼續(xù)履行。 （ 7）幾類特殊條款 ? 合同目的之說明條款 ? 知識產(chǎn)權(quán)條款 ? 保密條款 ? 其他條款 2023/2/5 合同目的之說明 相關(guān)建議 ?合同目的的描述方法多樣，可專設(shè)一個條款進(jìn)行描述，也可以在首部一語帶過。 ?在一定程度上會影響到對合同一方簽約時(shí)能否預(yù)見到因違約所致?lián)p失的判斷，進(jìn)而影響到對合同違約責(zé)任的確定。 ? 明確產(chǎn)品（作品）的知識產(chǎn)權(quán)歸屬，并規(guī)定使用的限制 ? 明確規(guī)定產(chǎn)品（作品）中所涉及的任何文案、文檔、圖片、視頻、軟件等均不會侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)，否則應(yīng)由賣方 /許可方 /受托方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。除本合同另有規(guī)定外，對于甲方提供的任何保密信息，未經(jīng)甲方的書面同意，乙方及其知悉保密信息的人員均不得直接或間接地以任何方式提供或披露給任何“第三方”。 釋義條款及其他條款 1．本合同未盡事宜，應(yīng)由雙方友好協(xié)商解決。 3．本合同簽署前，雙方將分別向?qū)Ψ教峁┢涫跈?quán)本合同簽署人代表其簽署本合同的授權(quán)文件。 保密條款 2 4．如相關(guān)政府部門或監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求接受方披露任何保密信息，接受方可在該政府部門