【正文】 和私人律師都低，檢察工作沒(méi)有吸引力，檢察人員往往只把檢察工作作為以后從事其它工作積累經(jīng)驗(yàn)和資本的“跳板”而不是將其作為永久性職業(yè)； ? 二是美國(guó)檢察官任期只有四年，與政黨共進(jìn)退；每新總統(tǒng)上臺(tái)都會(huì)重新任命本黨人員作為檢察官來(lái)替換原來(lái)的檢察人員，對(duì)整個(gè)檢察系統(tǒng)實(shí)行“大換血”，從而極大地影響著檢察官隊(duì)伍的穩(wěn)定性。 在西方國(guó)家，公平正義是司法活動(dòng)的總原則。 ? 在西方，什么是公平，什么是公平審判，沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。 ? 具體體現(xiàn)為 公正的法院、公正的訴訟程序、公正的處理和法律援助 等。主要指法院的設(shè)立必須依據(jù)憲法和法律，并在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。訴訟程序是實(shí)施實(shí)體法的保證，西方各國(guó)都非常重視。 ? 在各國(guó)的司法實(shí)踐中，為保證訴訟過(guò)程能公平進(jìn)行，訴訟當(dāng)事人都享有許多權(quán)利，如刑事案件中被告人享有以下權(quán)利，無(wú)罪推定、請(qǐng)求律師、得到法律協(xié)助等。 ? （ 3） 公正處罰 。 ? （ 4） 法律援助 ? 法律協(xié)助使貧困的當(dāng)事人不得因經(jīng)濟(jì)困難而失去法律保障。多數(shù)國(guó)家都設(shè)立了專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)處理有關(guān)事項(xiàng)。 ? 如日本，規(guī)定法律協(xié)助的對(duì)象是沒(méi)有工資收入或生活收入低于每人每月 ，案件必須是民事案件。 ? 以事實(shí)為根據(jù)，是指司法機(jī)關(guān)及其工作人員在審理案件時(shí)，只能以客觀存在的事實(shí)作為依據(jù)，不能以主觀想象或推測(cè)作為依據(jù)； ? 以法律為準(zhǔn)繩，是指司法機(jī)關(guān)及其工作人員在辦理案件時(shí)，必須以法律為標(biāo)準(zhǔn)，做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，不徇情枉法、營(yíng)私舞弊或作出其他違法行為。 ? 第一， 司法權(quán)由法院、法官獨(dú)立行使 。 ? 第二， 法官獨(dú)立審判，只服從憲法和法律，不受外來(lái)干涉 。在英美國(guó)家，下級(jí)法院的法官對(duì)案件的審判受到上級(jí)法院判決的約束，即必須遵從以前上級(jí)法院就同類(lèi)或同樣案件作出的判決中所包含的法律原則或規(guī)則。 ? 法官在審判活動(dòng)中所發(fā)表的言論、所作出的行為，免受民事起訴。 ? 第三， 陪審團(tuán)、陪審員獨(dú)立。 ? 為保證司法獨(dú)立得以實(shí)現(xiàn)，西方國(guó)家制定了一些具體的制度。 ? 法官薪俸固定 ，是指法官的酬金于繼續(xù)任期之內(nèi)不得減少。 ? 行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人無(wú)權(quán)干涉法院的審判工作。 ? 我國(guó)的“司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)”與西方國(guó)家的“司法獨(dú)立”有許多不同之處： ? 一是西方國(guó)家實(shí)行“司法獨(dú)立”的理論基礎(chǔ)是三權(quán)分立學(xué)說(shuō)， ? 我國(guó)實(shí)行“司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)”的理由是為了維護(hù)國(guó)家法制的統(tǒng)一，正確發(fā)揮司法機(jī)關(guān)的職能，防止特權(quán)和抵制不正之風(fēng)。 ? 二是西方國(guó)家的檢察機(jī)關(guān)隸屬于行政系統(tǒng)，不在“司法獨(dú)立”的范疇之內(nèi)。 ? 我國(guó)的檢察機(jī)關(guān)是獨(dú)立于行政系統(tǒng)的司法機(jī)關(guān)。 ? 三是西方國(guó)家“司法獨(dú)立”的核心是法官獨(dú)立審判， ? 而我國(guó)是“人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)”，這意味著我國(guó)獨(dú)立審判的主體是法院而不是法官。 ? 四是從對(duì)案件審理而言，西方國(guó)家上下級(jí)法院彼此獨(dú)立，上級(jí)法院不能干涉下級(jí)法院正在進(jìn)行的具體審判。 ? 憲法第 127條規(guī)定：“最高人民法院監(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專(zhuān)門(mén)人民法院的審判工作，上級(jí)人民法院 監(jiān)督 下級(jí)人民法院的審判工作?！? ? 這表明： 我國(guó)上下級(jí)法院之間是監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，上下級(jí)檢察院之間是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。 ? 資產(chǎn)階級(jí)革命在西方各國(guó)相繼取得勝利后，法律面前人人平等被普遍地規(guī)定為一項(xiàng)重要的憲法原則。 ? 在 1982年憲法 (第 33條 )中恢復(fù)了 1954年憲法的規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等。 ? 所謂 立法平等 ，其基本含義是在立法上確認(rèn)公民享有平等的權(quán)利。 ? 我國(guó)憲法規(guī)定了我國(guó)公民平等地享有從政治到經(jīng)濟(jì)、從文化到社會(huì)、從人身到信仰，范圍十分廣泛的權(quán)利，這亦是不爭(zhēng)的事實(shí)。 ? 所謂 司法平等 ，其基本含義是指對(duì)一切公民在適用法律上一律平等。所有的公民都有權(quán)不受歧視地享有法律的平等保護(hù)，都有權(quán)獲得司法救濟(jì)，都有權(quán)獲得公正的審判。法律的適用，對(duì)任何人來(lái)說(shuō)都是一視同仁的。 ? 第三， 當(dāng)事人訴訟地位平等 。 （四）審判公開(kāi)原則 ? 審判公開(kāi)原則是 18世紀(jì)意大利著名法學(xué)家 貝卡里亞 提出來(lái)的。包括對(duì)特定案件公開(kāi)審理的限制，對(duì)特定人員旁聽(tīng)審理的限制和對(duì)特定媒體報(bào)道審理的限制。 ? 法官的任用： 委任制、選任制和考任制 。州法官主要實(shí)行選任制。大法官、上院上訴審議員、上訴法院法官由首相提名，英王任命，高等法院法官由大法官任命。 ? 很多西方國(guó)家都實(shí)行法官終身制。 ? 英國(guó) 法律規(guī)定，除治安法官以外的所有法官都只能從參加全國(guó)四個(gè)高級(jí)律師公會(huì)或初級(jí)律師協(xié)會(huì)的律師中任命，且至少有 7年的出庭律師的經(jīng)歷。 ? 而在德國(guó)、法國(guó)以及意大利等歐洲 大陸法系 國(guó)家，法官是作為法律職業(yè)者（通常稱(chēng)為法律人、法律家或法曹）之一專(zhuān)門(mén)培養(yǎng)的，法官一般不從律師中選任，即所謂法官選任制度的 二元制 ，又稱(chēng) 生涯制或官僚法官制 。實(shí)習(xí)訓(xùn)練期間，要分別到民事法院、刑事法院、檢察官辦公室、某種類(lèi)型的行政部門(mén)及私人開(kāi)設(shè)的律師事務(wù)所擔(dān)任工作，實(shí)習(xí)結(jié)束后，法官便有資格終身任職。 ? 二是由 國(guó)家最高司法委員會(huì) 任命，該委員會(huì)是憲法性質(zhì)機(jī)構(gòu)，是司法機(jī)關(guān)的自治組織，也是一個(gè)常設(shè)機(jī)構(gòu)，總統(tǒng)任主席，司法部長(zhǎng)任副主席，如意大利、埃及。在君主立憲制國(guó)家則由女王或天皇任命，如英國(guó)，日本。 ? 英國(guó)訴狀律師的“職業(yè)道德”主要體現(xiàn)在《訴狀律師業(yè)務(wù)規(guī)則》中，出庭律師的業(yè)務(wù)，全國(guó)律師委員會(huì)及律師學(xué)院的監(jiān)督，“懲戒裁判所”。美國(guó)和日本實(shí)行報(bào)酬金制，報(bào)酬金制在英國(guó)和法國(guó)是被禁止的。法律援助會(huì)的服務(wù)包括：提供意見(jiàn)，進(jìn)行談判，參與實(shí)際審訊工作等。法國(guó)的法律援助制度相對(duì)于美國(guó)來(lái)說(shuō)更加規(guī)范。 ? 英美國(guó)家的陪審團(tuán)一般只就案件的事實(shí)而不就案件的法律問(wèn)題進(jìn)行裁決。 ? 大陸國(guó)家是共同投票（ 8票以上）。 ? 英國(guó) 的陪審團(tuán)是根據(jù)居住地或選民登記冊(cè)而遴選的。 訴訟程序 ? 按照一定的順序、方式和步驟作出法律決定的過(guò)程。 ? 民事訴訟在庭審前一般向法院提出起訴書(shū)，法院向被告發(fā)出相應(yīng)的傳票，被告或其律師提出答辯狀。 ? “無(wú)罪推定”原則，即在發(fā)現(xiàn)其有罪之前每個(gè)人均應(yīng)被視為無(wú)罪。 ? 英美法國(guó)家實(shí)行“對(duì)審主義”或稱(chēng)“辯論主義”原則。 司法審查制度 (違憲審查 ) ? 中國(guó)的司法審查制度是指人民法院根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，依據(jù)法律、法規(guī)對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。 ? 見(jiàn)羅豪才：《中國(guó)司法審查制度》，北京大學(xué)出版社，1993年版，第 3頁(yè)。 ? 其作用在于保障憲法的實(shí)施、維護(hù)憲法權(quán)威、保障公民權(quán)利與自由。 違憲審查模式 ? 立法機(jī)關(guān)審查模式 ? 司法機(jī)關(guān) 審查模式 ? 專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)審查模式 （一）立法機(jī)關(guān)審查模式 ? 也叫權(quán)力機(jī)關(guān)審查模式 ? 指立法機(jī)關(guān)或最高權(quán)力機(jī)關(guān)依據(jù)議事程序和議事規(guī)則，對(duì)任何違反憲法的法律、法規(guī)及行政命令等規(guī)范性文件予以改變或撤銷(xiāo)的審查制度。 目前由立法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán)的國(guó)家包括： ? 英國(guó)，新西蘭，比利時(shí)，芬蘭，荷蘭，盧森堡 ? 中國(guó)，朝鮮，古巴，越南，蒙古，土庫(kù)曼斯坦 權(quán)力機(jī)關(guān)審查模式的特點(diǎn) ? 主動(dòng)性 ? 立法機(jī)關(guān)可以主動(dòng)審查任何有違憲嫌疑的法律法規(guī) ? 抽象性 ? 對(duì)規(guī)范性文件的合憲性審查不以發(fā)生實(shí)際案件為前提 ? 非司法性 ? 立法機(jī)關(guān)是一個(gè)政治性機(jī)關(guān)，監(jiān)督憲法實(shí)施運(yùn)用的不是司法程序，因而整個(gè)監(jiān)督活動(dòng)不具有司法性質(zhì) ? 一體性 ? 立法機(jī)關(guān)集憲法的制定、修改、解釋和監(jiān)督權(quán)于一身，不允許其他機(jī)關(guān)插手其中的任何一個(gè)環(huán)節(jié)，排除了其他機(jī)關(guān)的干預(yù) 缺點(diǎn) ? （ 1）理論依據(jù)不足 ? （ 2）審查不力 ? （ 3）審查不能 （ 1）理論依據(jù)不足 ? 因?yàn)閼椃ㄊ侨嗣褚庵镜恼鎸?shí)和完全的反映，而立法機(jī)關(guān)只不過(guò)是民意代表機(jī)關(guān)，充其量是人民的代表而已，代表的意志有可能和人民的意志發(fā)生沖突。 （ 2）審查不力 ? 這種模式的實(shí)質(zhì)是立法機(jī)關(guān) 自己審查自己 ，失去了違憲審查的真正意義，達(dá)不到違憲審查的效果。 （ 3）審查不能 ? 因?yàn)樵趯?shí)行這種模式的國(guó)家中，立法機(jī)關(guān)往往是最高權(quán)力機(jī)關(guān)，由于權(quán)力的集中，要處理的事情很多，沒(méi)有更多的精力進(jìn)行違憲審查。沒(méi)有經(jīng)常性的違憲審查機(jī)關(guān)保證違憲審查制度得以經(jīng)常性的貫徹，對(duì)于保證憲法實(shí)施不利。 ? 在總統(tǒng)權(quán)力交接之前，亞當(dāng)斯利用手中的權(quán)力及其由聯(lián)邦黨所控制的國(guó)會(huì)，對(duì)司法機(jī)構(gòu)作了重大調(diào)整，并且迅速委任聯(lián)邦黨人出任聯(lián)邦法官。 ? 在亞當(dāng)斯任職總統(tǒng)的最后一天，即 1801年 3月 3日，他正式簽署了 42名哥倫比亞和亞歷山大地區(qū)的法官的委任書(shū)，并蓋了國(guó)印。作為國(guó)務(wù)卿的馬歇爾于 3月 3日抓緊送發(fā)委任狀，但是由于當(dāng)時(shí)的交通和通訊條件，仍有 17位法官的委任狀未能送出。 ? 3月 4日，杰弗遜就任總統(tǒng)任命麥迪遜為國(guó)務(wù)卿。第一個(gè)辦法就是停發(fā)尚未發(fā)出的法官委任狀。 ? 依據(jù)： ? 1789年 9月 24日國(guó)會(huì)通過(guò)的《司法條例》第 13條 ? 美國(guó)最高法院具有受理針對(duì)美國(guó)官員的排他管轄權(quán)，可以針對(duì)美國(guó)政府官員下達(dá)強(qiáng)制令 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ? 理由： ? 美國(guó)憲法第三條規(guī)定：“對(duì)于涉及大使、其他公使和領(lǐng)事的一切案件，以一州為當(dāng)事人的案件，最高法院有初審管轄權(quán)?！? ? 馬伯里的法律請(qǐng)求顯屬憲法所指的“其他案件”，也就是說(shuō)，最高法院對(duì)此種案件只有上訴管轄權(quán)，沒(méi)有初審管轄權(quán)。 ” 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 ?誰(shuí)有權(quán)認(rèn)定什么是法律？什么是違憲的法律？ ?司法機(jī)關(guān) ?“如果兩個(gè)法律相互抵觸，法院必須決定適用其中哪個(gè)法律。 違反憲法的法案不成為法律 ,判定何者為法律 ,斷然屬于司法部門(mén)的權(quán)限和職責(zé) ?！? 羅伯特 〃 杰克遜大法官 :”人們似乎覺(jué)得 ,不論最高法院有多少缺點(diǎn) ,他始終是人們制度中將抽象理論轉(zhuǎn)化為憲法法令的最獨(dú)立、最不帶感情色彩、最值得信任的守護(hù)人。歸根到底，它的權(quán)威建立在公眾對(duì)其道德約束力的持久信任上。 司法機(jī)關(guān)審查模式的特點(diǎn) ? 通過(guò)具體案件的審理以審查確定其所適用的法律是否違憲，做出的判決具有普遍約束力。 優(yōu)點(diǎn) ? （ 1）公民個(gè)人的權(quán)利遭受侵害可以提起憲法訴訟，從而得到有效及時(shí)的救濟(jì)。 ? （ 3）法律和其它規(guī)范性文件的合憲性爭(zhēng)議往往在處理具體案件中表現(xiàn)出來(lái)，使的憲法得到了經(jīng)常性的貫徹與監(jiān)督，強(qiáng)化了憲法至上的觀念。 缺點(diǎn) ? （ 1）合法性的質(zhì)疑。因?yàn)檫`憲審查權(quán)是由選拔出來(lái)的法官行使的，而法律卻是由全體公民選出的代表制定的，由非民選的機(jī)構(gòu)或人員審查民選機(jī)關(guān)制定的法律，與主權(quán)在民原則是相沖突的。 ? 吉布斯三點(diǎn)質(zhì)疑： ? ① 違憲審查有無(wú)限度，有的話，限度在哪里？ ? ② 因?yàn)榱⒎C(jī)關(guān)可以立法，也必然享有解釋?xiě)椃ǖ臋?quán)力，司法機(jī)關(guān)行使違憲審查權(quán)，說(shuō)明它也可以解釋?xiě)椃ā? ? （ 3）可能性的質(zhì)疑。因而司法活動(dòng)也不是一個(gè)客觀中立的過(guò)程，而是法官選擇與操作的過(guò)程，是由法官的主觀任意性決定的。 ? 由普通法院行使違憲審查權(quán)的過(guò)程中，往往會(huì)出現(xiàn)法官在聲稱(chēng)依據(jù)憲法和法律的同時(shí)，卻固守著舊的社會(huì)意識(shí)和觀念，從而阻礙了社會(huì)的進(jìn)一步發(fā)展，使法院成為保守派的據(jù)點(diǎn)。陳曉琪在 1990年中專(zhuān)預(yù)選考試時(shí)成績(jī)不合格，失去了參加統(tǒng)考以及報(bào)考委培生的資格。 當(dāng)年，濟(jì)寧商校發(fā)出了錄取“齊玉玲”為該校 1990級(jí)財(cái)會(huì)專(zhuān)業(yè)委培生的通知書(shū)，陳曉琪從滕州八中領(lǐng)取該通知后即以“齊玉玲”的名義入濟(jì)寧商校就讀。 1999年，齊玉苓以姓名權(quán)和受教育的權(quán)利被侵犯為由提起訴訟。 山東高院據(jù)此依法作出二審判決，齊玉苓因受教育的權(quán)利被侵犯而造成的直接和間接損失由陳曉琪和其父陳克政賠償，濟(jì)寧商校、滕州八中、滕州教委承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? 兩種形式： ? 以德國(guó)為代表的憲法法院形式 ? 以法國(guó)為代表的憲法委員會(huì)形式 （三）專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)審查模式 專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)審查模式的特點(diǎn) ? 專(zhuān)門(mén)性 ? 憲法法院或憲法委員會(huì)在職權(quán)、機(jī)構(gòu)、人員上都具有專(zhuān)門(mén)性 ? 政治性和司法性相結(jié)合 ? 例如，聯(lián)邦德國(guó)的憲法法院具有國(guó)家司法機(jī)關(guān)和憲法機(jī)關(guān)的雙重性質(zhì) ? 多樣性和靈活性 ? 既可以是事前審查，也可以是事中審查，還可以是事后審查 ? 既可以是抽象性審查，也可以是具體的個(gè)案審查 憲法委員會(huì)行使違憲審查權(quán)的優(yōu)點(diǎn) ? （ 1）可以對(duì)法律進(jìn)行事前審查，一經(jīng)宣布違憲即被廢止，保證了法律的同一性，也就使社會(huì)生活中不會(huì)存在已生效的法律是否違憲的問(wèn)題。 缺點(diǎn) ? （ 1）憲法委員會(huì)是政治機(jī)關(guān)，政治傾向性強(qiáng)，也就是主觀隨意性較大。 ? （ 3）一定程度上會(huì)阻礙社會(huì)的進(jìn)步和穩(wěn)定。 ? 類(lèi)似的國(guó)家包括哈薩克斯坦，伊朗等為數(shù)不多的幾個(gè)國(guó)家。 ? （ 2）兼具了議會(huì)審查和普通法院審查的優(yōu)點(diǎn)，保障了違憲審查權(quán)的統(tǒng)一。 ? （ 2）憲法法院不采用審級(jí)制度，很容易導(dǎo)致主觀斷案和草率斷案的現(xiàn)象發(fā)生。 目前由憲法法院行使違憲審查權(quán)的國(guó)家包括： ? 奧地利，德國(guó)，意大利，挪威，希臘，西班牙，葡萄牙，敘利亞，俄羅斯