【正文】 “強制起訴”、“準(zhǔn)起訴”等程序的制約。 ? 與英美國家相比，其自由裁量程序之狹小，是顯而易見的。 的不同 ? 其一，檢察官 選任途徑 的不同。 ? 其二，檢察官 保障制度和社會地位 不同。 ? 其三，檢察官 隊伍穩(wěn)定程度 不同。 其一，檢察官選任途徑的不同。 ? 英美法系的檢察官一般來自律師，而大陸法系的檢察官則是國家作為“法律人”（法律家）專門培養(yǎng)的，法學(xué)院的畢業(yè)生經(jīng)過 1至 2次司法考試和一定期限的司法實習(xí)，便可自由選擇是作檢察官還是作法官、律師。 其二，檢察官保障制度和社會地位不同。 ? 大陸法系檢察官享有近似于法官的身份、經(jīng)濟和特權(quán)保障，因為大陸法系檢察官和法官地位一樣，俗稱 檢察官為“站著的法官” ，而 審判官為“坐著的法官” 。 ? 法國和德國檢察官實行單獨的工資等級和標(biāo)準(zhǔn)，檢察官和法官工資水平一致，其工資起點與較高級公務(wù)員工資起點相當(dāng)。 ? 法國規(guī)定檢察官的退休年齡為 65歲，而普通公務(wù)員的退休年齡為 60歲。 ? 與此相適應(yīng)，大陸法系檢察官的社會地位高于英美法系。 ? 英美法系檢察官則是作為 普通行政人員 來管理的。 其三，檢察官隊伍穩(wěn)定程度不同。 ? 大陸法系檢察官是專職培養(yǎng)的，且保障制度較好，社會地位較高，因而檢察隊伍比較穩(wěn)定；而英美法系的檢察官隊伍則不然。 ? 英國 雖自 1986年起建立了統(tǒng)一的檢察機構(gòu)，但是對于檢察官決定起訴的案件，他們只能在治安法院出庭支持公訴，在刑事法院、高等法院等則必須聘請大律師出庭支持公訴，因而出庭公訴人員固定性差。 ? （《關(guān)于英國刑事訴訟的考察報告》， 1988年中國刑事訴訟制度考察團，第 15頁。） ? 美國 檢察官隊伍流動性也非常大，其原因有兩點： ? 一是美國檢察官薪水和社會地位比法官和私人律師都低，檢察工作沒有吸引力，檢察人員往往只把檢察工作作為以后從事其它工作積累經(jīng)驗和資本的“跳板”而不是將其作為永久性職業(yè)； ? 二是美國檢察官任期只有四年，與政黨共進退；每新總統(tǒng)上臺都會重新任命本黨人員作為檢察官來替換原來的檢察人員，對整個檢察系統(tǒng)實行“大換血”，從而極大地影響著檢察官隊伍的穩(wěn)定性。 三、司法原則 ? （一）司法公正原則 ? （二）司法獨立原則 ? （三）法律平等原則 ? （四）審判公開原則 （一）司法公正原則 ? 公平和正義是人類社會永恒的主題之一，也是法的基本價值之一。 在西方國家，公平正義是司法活動的總原則。 ? 西方國家法院的標(biāo)記大多是一把寶劍和一架天平，寶劍代表國家權(quán)力的威嚴(yán)，天平代表不偏不倚和絕對的公正。 ? 在西方，什么是公平，什么是公平審判，沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。人們一般認(rèn)為合乎正義的自然正義就是公平。 ? 具體體現(xiàn)為 公正的法院、公正的訴訟程序、公正的處理和法律援助 等。 ? （ 1） 公正的法院 。主要指法院的設(shè)立必須依據(jù)憲法和法律，并在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。 ? （ 2） 公正的訴訟程序 。訴訟程序是實施實體法的保證，西方各國都非常重視。訴訟程序，包括控訴、申訴、上訴、辯護等權(quán)利以及公開審判，無罪推定等原則和制度。 ? 在各國的司法實踐中，為保證訴訟過程能公平進行，訴訟當(dāng)事人都享有許多權(quán)利，如刑事案件中被告人享有以下權(quán)利，無罪推定、請求律師、得到法律協(xié)助等。 ? 公平訴訟的另一方面，是訴訟程序?qū)θ魏稳硕际枪模坏靡虺錾?、種族、性別、宗教信仰、職務(wù)、居住地域的不同而區(qū)別對待。 ? （ 3） 公正處罰 。 ? 一是同罪同罰，不得因犯罪者的地位、身份、種族等的不同而區(qū)別對待，凡屬同種犯罪，均處同種刑罰； ? 二是罰當(dāng)其罪，對他人、社會造成了多大的危害，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，既不能重罪輕罰，也不能輕罪重罰。 ? （ 4） 法律援助 ? 法律協(xié)助使貧困的當(dāng)事人不得因經(jīng)濟困難而失去法律保障。低收入和無收入的公民在訴訟中可以請求政府資助訴訟費用或指派律師協(xié)助。多數(shù)國家都設(shè)立了專門機構(gòu)，負(fù)責(zé)處理有關(guān)事項。但各國都規(guī)定了請求法律協(xié)助的條件。 ? 如日本，規(guī)定法律協(xié)助的對象是沒有工資收入或生活收入低于每人每月 ，案件必須是民事案件。 公平正義也是我國司法活動的總原則 ? 公平正義原則在我國，除體現(xiàn)為法律面前人人平等、司法機關(guān)獨立行使職權(quán)、審判公開、合議、回避、辯護、兩審終審等原則和制度外，特別體現(xiàn)為 “以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則 。 ? 以事實為根據(jù)，是指司法機關(guān)及其工作人員在審理案件時，只能以客觀存在的事實作為依據(jù)，不能以主觀想象或推測作為依據(jù)； ? 以法律為準(zhǔn)繩，是指司法機關(guān)及其工作人員在辦理案件時，必須以法律為標(biāo)準(zhǔn)，做到有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，不徇情枉法、營私舞弊或作出其他違法行為。 （二）司法獨立原則 ? 在西方國家，司法獨立的基本含義是法院、法官獨立地行司法權(quán)，法院、法官的審判活動只服從法律，不受外來干涉。 ? 第一， 司法權(quán)由法院、法官獨立行使 。在一般情況下，無論行政機關(guān)還是立法機關(guān)，都不得享有司法權(quán)。 ? 第二， 法官獨立審判，只服從憲法和法律，不受外來干涉 。 ? “唯一能對法官的法律觀點施加具有約束力的義務(wù)的機關(guān)是上訴法院”。在英美國家，下級法院的法官對案件的審判受到上級法院判決的約束，即必須遵從以前上級法院就同類或同樣案件作出的判決中所包含的法律原則或規(guī)則。 ? 法官在審理案件過程中堅持獨立，以確保公正。 ? 法官在審判活動中所發(fā)表的言論、所作出的行為，免受民事起訴。 即便出現(xiàn)錯誤判決，法官也享有司法豁免權(quán)，不被追究法律責(zé)任。 ? 第三， 陪審團、陪審員獨立。 在陪審團評議、表決以前，法警當(dāng)著陪審團說出被告人有罪的話語，是上訴審法院推翻原審有罪判決的理由。 ? 為保證司法獨立得以實現(xiàn)，西方國家制定了一些具體的制度。 ? 法官職務(wù)固定 ，是指法官只要行為正當(dāng)即應(yīng)繼續(xù)任職，或法官在任職屆滿前不可更換。 ? 法官薪俸固定 ，是指法官的酬金于繼續(xù)任期之內(nèi)不得減少。 ? 我國憲法規(guī)定“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”。 ? 行政機關(guān)、社會團體和個人無權(quán)干涉法院的審判工作。至于國家權(quán)力機關(guān)、檢察機關(guān)、政黨，則可通過合法途徑對法院的審判工作進行監(jiān)督、干預(yù)。 ? 我國的“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”與西方國家的“司法獨立”有許多不同之處： ? 一是西方國家實行“司法獨立”的理論基礎(chǔ)是三權(quán)分立學(xué)說， ? 我國實行“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”的理由是為了維護國家法制的統(tǒng)一，正確發(fā)揮司法機關(guān)的職能，防止特權(quán)和抵制不正之風(fēng)。在我國，人民代表大會制度這一根本政治制度決定了司法從屬于立法且無權(quán)否定立法。 ? 二是西方國家的檢察機關(guān)隸屬于行政系統(tǒng)，不在“司法獨立”的范疇之內(nèi)。因此，西方國家的“司法獨立”其實也就是“審判獨立”。 ? 我國的檢察機關(guān)是獨立于行政系統(tǒng)的司法機關(guān)。我國的“司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)”包括檢察機關(guān)依法獨立行使職權(quán)。 ? 三是西方國家“司法獨立”的核心是法官獨立審判， ? 而我國是“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)”，這意味著我國獨立審判的主體是法院而不是法官。 ? 我國《法官法》規(guī)定法官享有“依法審判案件不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”的權(quán)利。 ? 四是從對案件審理而言，西方國家上下級法院彼此獨立，上級法院不能干涉下級法院正在進行的具體審判。我國法律對上下級法院關(guān)系和上下級檢察院關(guān)系有不同的規(guī)定。 ? 憲法第 127條規(guī)定：“最高人民法院監(jiān)督地方各級人民法院和專門人民法院的審判工作，上級人民法院 監(jiān)督 下級人民法院的審判工作。” ? 第 132條規(guī)定：“最高人民檢察院領(lǐng)導(dǎo)地方各級人民檢察院和專門人民檢察院的工作，上級人民檢察院 領(lǐng)導(dǎo) 下級人民檢察院的工作?！? ? 這表明： 我國上下級法院之間是監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系，上下級檢察院之間是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。 （三）法律平等原則 ? 法律平等原則是法律面前人人平等原則的簡稱。 ? 資產(chǎn)階級革命在西方各國相繼取得勝利后，法律面前人人平等被普遍地規(guī)定為一項重要的憲法原則。二戰(zhàn)之后，法律面前人人平等的原則為許多國際條約所確認(rèn)。 ? 在 1982年憲法 (第 33條 )中恢復(fù)了 1954年憲法的規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等?！? ? 從廣義上講，法律面前人人平等是包括立法平等在內(nèi)的。 ? 所謂 立法平等 ，其基本含義是在立法上確認(rèn)公民享有平等的權(quán)利。 ? 自美國《獨立宣言》和法國《人權(quán)和公民權(quán)宣言》等人權(quán)文件發(fā)表以來，在法律上承認(rèn)人人都有平等的生命、自由和追求幸福等權(quán)利，已成為人類的一項基本公理。 ? 我國憲法規(guī)定了我國公民平等地享有從政治到經(jīng)濟、從文化到社會、從人身到信仰，范圍十分廣泛的權(quán)利，這亦是不爭的事實。 ? 從狹義上講，法律面前人人平等專指司法平等。 ? 所謂 司法平等 ，其基本含義是指對一切公民在適用法律上一律平等。 ? 第一， 法律給予全體公民以平等的保護 。所有的公民都有權(quán)不受歧視地享有法律的平等保護，都有權(quán)獲得司法救濟，都有權(quán)獲得公正的審判。 ? 第二， 法律對于全體公民以統(tǒng)一的適用 。法律的適用，對任何人來說都是一視同仁的。任何人都有權(quán)不受歧視，任何人也都不得享有特權(quán)。 ? 第三， 當(dāng)事人訴訟地位平等 。在訴訟活動中，雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的，各自享有一定的權(quán)利，履行一定的義務(wù)；并且雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)是對應(yīng)的。 （四）審判公開原則 ? 審判公開原則是 18世紀(jì)意大利著名法學(xué)家 貝卡里亞 提出來的。 ? 各國對審判公開的范圍和程度都是有一定的限制的。包括對特定案件公開審理的限制，對特定人員旁聽審理的限制和對特定媒體報道審理的限制。 四、司法制度的基本內(nèi)容 ? 司法制度 主要包括 ? 法官制度 ? 律師制度 ? 陪審制度 ? 訴訟程序 ? 司法審查制度 ? 行政訴訟制度 法官 制度 ? 西方國家在法官的地位、任用、待遇以及去職等方面都有一套嚴(yán)密的制度。 ? 法官的任用： 委任制、選任制和考任制 。 ? 美國聯(lián)邦法院法官都是經(jīng)國會參議院批準(zhǔn)由總統(tǒng)任命的。州法官主要實行選任制。 ? 英國的法官也是由委任產(chǎn)生的。大法官、上院上訴審議員、上訴法院法官由首相提名，英王任命，高等法院法官由大法官任命。 ? 德國聯(lián)邦高級法官實行選任制。 ? 很多西方國家都實行法官終身制。 ? 英美法系 國家的法官一般都是從律師中選任的，取得律師資格并具有一定期限的律師從業(yè)經(jīng)驗是擔(dān)任法官的必要條件，即所謂法官選任制度上的 一元制 。 ? 英國 法律規(guī)定，除治安法官以外的所有法官都只能從參加全國四個高級律師公會或初級律師協(xié)會的律師中任命，且至少有 7年的出庭律師的經(jīng)歷。 ? 美國 法律沒有明文規(guī)定法官的任職資格，但在司法實踐中，聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官除要求取得競爭極其激烈，難度很大的 ，還必須通過嚴(yán)格的考試取得律師資格，且已從事律師工作若干年。 ? 而在德國、法國以及意大利等歐洲 大陸法系 國家，法官是作為法律職業(yè)者（通常稱為法律人、法律家或法曹）之一專門培養(yǎng)的，法官一般不從律師中選任，即所謂法官選任制度的 二元制 ，又稱 生涯制或官僚法官制 。 ? 在德國，法科畢業(yè)生通過國家第一次考試合格以后，便開始為期三年半的實習(xí)訓(xùn)練。實習(xí)訓(xùn)練期間，要分別到民事法院、刑事法院、檢察官辦公室、某種類型的行政部門及私人開設(shè)的律師事務(wù)所擔(dān)任工作，實習(xí)結(jié)束后，法官便有資格終身任職。 ? 法官的任命規(guī)格很高，比如最高法院法官的任命，大體上有 3種情形： ? 一是由 議會任命 ，如澳大利亞、俄羅斯等。 ? 二是由 國家最高司法委員會 任命，該委員會是憲法性質(zhì)機構(gòu)，是司法機關(guān)的自治組織，也是一個常設(shè)機構(gòu)，總統(tǒng)任主席，司法部長任副主席，如意大利、埃及。 ? 三是由 總統(tǒng)任命 ，如法國、德國、美國、奧地利。在君主立憲制國家則由女王或天皇任命，如英國，日本。 律師 制度 ? 西方各國對律師均有一套嚴(yán)格的職業(yè)道德要求和相應(yīng)的懲戒措施。 ? 英國訴狀律師的“職業(yè)道德”主要體現(xiàn)在《訴狀律師業(yè)務(wù)規(guī)則》中，出庭律師的業(yè)務(wù)，全國律師委員會及律師學(xué)院的監(jiān)督，“懲戒裁判所”。 ? 西方國家律師的收入普遍比較高，其具體的收費制度各不相同，有的實行計時收費，項目服務(wù)費，有的按案件的性質(zhì)和復(fù)雜程度收費，還有的實行報酬金制。美國和日本實行報酬金制，報酬金制在英國和法國是被禁止的。 ? “法律援助”，“全美法律援助和辯護人協(xié)會”。法律援助會的服務(wù)包括：提供意見，進行談判，參與實際審訊工作等。家庭和婚姻糾紛，工資和其它金錢要求，以及業(yè)主的租戶的爭端等。法國的法律援助制度相對于美國來說更加規(guī)范。 陪審制 ? 歐洲大陸國家的陪審制與英美國家的陪審制在職能上存在著重大的差異。 ? 英美國家的陪審團一般只就案件的事實而不就案件的法律問題進行裁決。關(guān)于陪審團的裁決過去要求必須一致通過，現(xiàn)在只要求多數(shù)或絕對多數(shù)通過即可，法律問題