【正文】 了檢察長領(lǐng)導的皇家檢察署 。 ? 互相獨立，是指聯(lián)邦、州和市鎮(zhèn)檢察機構(gòu)之間沒有隸屬關(guān)系，甚至沒有監(jiān)督和指導關(guān)系。 ? 英美法系國家實行審檢分署制，檢察機關(guān)獨立于法院系統(tǒng)之外，不隸屬于行政機關(guān)，檢察機關(guān)表現(xiàn)出相當?shù)?松散性 。） ? “德國檢察機關(guān)也具有一定的法律監(jiān)督和保證國家法律統(tǒng)一實施的職能” 。 ? 大陸法系國家檢察機關(guān)的職能更加廣泛，是“ 法律監(jiān)督機關(guān) ”。 ? 4．德國 ? 德國的法院盡管也有聯(lián)邦和州之分，但它和美國的情況有很大的差別：聯(lián)邦和各州的法院不是兩個平行的系統(tǒng)，而是 單一司法體制 ，各類法院依類分別構(gòu)成垂直的關(guān)系，聯(lián)邦高等法院為州以下三級法院（地方法院、地區(qū)法院和州高等法院）的最高審級法院；聯(lián)邦不在各州專設(shè)自己的司法機關(guān)，而將其法律事務(wù)委托州的機構(gòu)和官員辦理，各州高等法院既執(zhí)行州的法律（各州均有憲法）也執(zhí)行聯(lián)邦法律，它們既是聯(lián)邦法院的下屬法院又是地區(qū)法院和地方法院的上訴法院；而且各級法院都運用統(tǒng)一的法典。 ? 3．美國 ? 在美國，存在著兩套并行的法院系統(tǒng)：聯(lián)邦法院系統(tǒng)和每個州的法院系統(tǒng)。 ? 在普通法院里又分三個層級： ? 基層法院，包括屬于民事法院的初審法院、商事法院、勞資仲裁法院、大審法院和屬于刑事法院的違警罪法院和輕罪法院。 ? 2．法國 ? 法國的法院組織系統(tǒng)內(nèi)盡管也存在著民事法院和刑事法院的區(qū)別，但它同英國的情況不同。 ? 2．聯(lián)邦、州法院 ? 3．審判級別 ? 一般由基層法院（或稱初審法院）、上訴法院和最高法院，（或稱終審法院）組成。 ? 4．通過審判活動仲裁爭議，維護公共秩序和公民個人權(quán)利。 ? 司法行政權(quán)主要有兩類： ? 一類是司法機關(guān)處理某些具體行政性質(zhì)的事件即非訴訟事件的權(quán)力，如遺囑的執(zhí)行、結(jié)婚的公證等； ? 另一類是行政機關(guān)管理司法活動的權(quán)力，主要指司法工作人員的任免、薪酬及經(jīng)費管理等權(quán)力。 檢察權(quán) ? 各國對檢察權(quán)的看法并不一致。 司法審查權(quán) ? 司法審查 (Judicial Review)亦稱違憲審查，是通過司法程度審查和裁決立法和行政是否違憲的一種基本制度，是司法、立法、行政三機關(guān)“制約與平衡”原則的體現(xiàn)。 ? 3．司法制度是關(guān)于司法機關(guān)運用司法權(quán)進行 司法活動 的制度。 司法制度的特征 ? 1．司法制度是關(guān)于 司法機關(guān) 的制度。 ? 在人類歷史上，司法和司法制度的三個發(fā)展階段： ? (1)國家審判代替私人復(fù)仇； ? (2)司法權(quán)從行政權(quán)中分離出來，形成專門的司法機關(guān)； ? (3)司法制度中檢察職能與審判職能分離，形成專門的檢察機關(guān)和檢察制度。具體而言，是法定的國家機關(guān)依照特定的職權(quán)和程序應(yīng)用法律處理案件的專門性活動。 ? 執(zhí)行法律的主體一般叫 司法機關(guān) ，其適用法律的權(quán)力叫 司法權(quán) 。 ? 在前資本主義社會，行政、立法、司法大權(quán)集中于君主手中，君主就是最高的司法機關(guān)，可以根據(jù)自己的意愿確立司法制度、主管一切司法活動。凡司法機關(guān)在整個國家機關(guān)中的性質(zhì)、地位，司法機關(guān)的建立和組織，司法人員的產(chǎn)生或配備等各方面制度，皆屬司法制度的范疇。其中最核心的是司法活動程序規(guī)范。 ? 盡管西方各國司法審查的對象不盡相同，但大致可概括為以下四種情況： ? ①一般立法的合憲性； ? ②國家機關(guān)及其領(lǐng)導人行為的合憲性； ? ③國家機構(gòu)之間的權(quán)限沖突； ? ④國家權(quán)力的執(zhí)行與公民憲法權(quán)利的利保障之間的沖突。 ? 英美法系國家的檢察權(quán)主要指公訴權(quán)，檢察官僅僅作為起訴者。 司法制度的作用 ? 1．維護特定階級的利益。 ? 5．制定法律。 ? 1．英國 ? 英國法院基本上分為民事法院系統(tǒng)和刑事法院系統(tǒng)。法國只是在基層法院范疇內(nèi)民事和刑事的區(qū)別比較明顯。 ? 中層法院，包括上訴法院、重罪法院和國家安全法院。這兩個系統(tǒng)各自相對獨立，呈現(xiàn)出一種雙軌制的體制。因此德國法院的組織機構(gòu)更多地體現(xiàn)了單一制國家的特點。 ? 在法國，最高檢察長的主要職責是“對國家整體執(zhí)法活動進行監(jiān)督。 ? 除對刑事訴訟的偵查、審判和執(zhí)行有廣泛監(jiān)督以外，“對律師執(zhí)法活動的合法性，也負有一定的監(jiān)督職責。 ? 美國 檢察體制具有“ 三級雙軌、互相獨立 ”的特征。 ? 英國 在 1985年《犯罪起訴法》頒布以前，其檢察機構(gòu)也具有英美法系檢察機構(gòu)的傳統(tǒng)特色 —— 分散性。 ? 與英美法系國家不同，大陸法系檢察機關(guān)則具有高度統(tǒng)一性。” ? 德國 實行聯(lián)邦制，其檢察機關(guān)分聯(lián)邦和州兩個體系，雖然這兩個體系之間互相獨立，但在這兩個體系內(nèi)部則是一種嚴格的統(tǒng)一領(lǐng)導關(guān)系。 ? 檢察機關(guān)可以根據(jù)下述廣泛的理由而不予起訴：“ a、法庭可能會罰交很小或象征性罰金； ……e 、 起訴可能對受害者的身心健康有很壞的影響； ……h(huán) 、會傷害資訊來源、 國際關(guān)系或國家安全的細節(jié)，可能會被公之于眾。 ? 對于已經(jīng)起訴的案件，在審判前，檢察官也有權(quán)隨時撤回公訴；對于不起訴或者撤回公訴，檢察官也無須說明理由。雖然大陸法系國家的近現(xiàn)代刑事訴訟程序賦予了檢察官以一定的自由裁量權(quán)，但這種自由裁量權(quán)的運用不僅在條件上受到嚴格限制，而且在程度上也受到了由被害人方面啟動的諸如“強制起訴”、“準起訴”等程序的制約。 ? 其三，檢察官 隊伍穩(wěn)定程度 不同。 ? 大陸法系檢察官享有近似于法官的身份、經(jīng)濟和特權(quán)保障，因為大陸法系檢察官和法官地位一樣，俗稱 檢察官為“站著的法官” ，而 審判官為“坐著的法官” 。 ? 英美法系檢察官則是作為 普通行政人員 來管理的。 ? （《關(guān)于英國刑事訴訟的考察報告》， 1988年中國刑事訴訟制度考察團，第 15頁。 ? 西方國家法院的標記大多是一把寶劍和一架天平，寶劍代表國家權(quán)力的威嚴，天平代表不偏不倚和絕對的公正。 ? （ 1） 公正的法院 。訴訟程序，包括控訴、申訴、上訴、辯護等權(quán)利以及公開審判，無罪推定等原則和制度。 ? 一是同罪同罰，不得因犯罪者的地位、身份、種族等的不同而區(qū)別對待，凡屬同種犯罪，均處同種刑罰； ? 二是罰當其罪，對他人、社會造成了多大的危害，就應(yīng)該承擔相應(yīng)的法律責任，既不能重罪輕罰，也不能輕罪重罰。但各國都規(guī)定了請求法律協(xié)助的條件。 （二）司法獨立原則 ? 在西方國家，司法獨立的基本含義是法院、法官獨立地行司法權(quán)，法院、法官的審判活動只服從法律，不受外來干涉。 ? “唯一能對法官的法律觀點施加具有約束力的義務(wù)的機關(guān)是上訴法院”。 即便出現(xiàn)錯誤判決，法官也享有司法豁免權(quán)，不被追究法律責任。 ? 法官職務(wù)固定 ，是指法官只要行為正當即應(yīng)繼續(xù)任職，或法官在任職屆滿前不可更換。至于國家權(quán)力機關(guān)、檢察機關(guān)、政黨，則可通過合法途徑對法院的審判工作進行監(jiān)督、干預(yù)。因此，西方國家的“司法獨立”其實也就是“審判獨立”。 ? 我國《法官法》規(guī)定法官享有“依法審判案件不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉”的權(quán)利?！? ? 第 132條規(guī)定：“最高人民檢察院領(lǐng)導地方各級人民檢察院和專門人民檢察院的工作，上級人民檢察院 領(lǐng)導 下級人民檢察院的工作。二戰(zhàn)之后，法律面前人人平等的原則為許多國際條約所確認。 ? 自美國《獨立宣言》和法國《人權(quán)和公民權(quán)宣言》等人權(quán)文件發(fā)表以來，在法律上承認人人都有平等的生命、自由和追求幸福等權(quán)利，已成為人類的一項基本公理。 ? 第一， 法律給予全體公民以平等的保護 。任何人都有權(quán)不受歧視，任何人也都不得享有特權(quán)。 ? 各國對審判公開的范圍和程度都是有一定的限制的。 ? 美國聯(lián)邦法院法官都是經(jīng)國會參議院批準由總統(tǒng)任命的。 ? 德國聯(lián)邦高級法官實行選任制。 ? 美國 法律沒有明文規(guī)定法官的任職資格，但在司法實踐中，聯(lián)邦法院系統(tǒng)的法官除要求取得競爭極其激烈，難度很大的 ，還必須通過嚴格的考試取得律師資格，且已從事律師工作若干年。 ? 法官的任命規(guī)格很高，比如最高法院法官的任命，大體上有 3種情形： ? 一是由 議會任命 ，如澳大利亞、俄羅斯等。 律師 制度 ? 西方各國對律師均有一套嚴格的職業(yè)道德要求和相應(yīng)的懲戒措施。 ? “法律援助”，“全美法律援助和辯護人協(xié)會”。 陪審制 ? 歐洲大陸國家的陪審制與英美國家的陪審制在職能上存在著重大的差異。 陪審團產(chǎn)生的形式不同： ? 美國 的陪審員是從選民冊或納稅人花名冊或其它登記冊中隨意選出的，抗辨律師對這些人進行審查，了解他們的態(tài)度是否不偏不倚。 ? 西方國家的民、刑事訴訟 3個基本階段：即庭前階段、庭審階段和上訴階段。 ? “言詞審理”原則，必須經(jīng)過合法的言詞辯論才能進行裁決。因此， 在中國的語境下司法審查制度即為行政訴訟制度 。 ? 世界上大多數(shù)國家都先后建立了違憲審查制度。 ? 當沖突發(fā)生時，如果由代表自己來判斷其意志是否違憲，勢必造成這種違憲審查機制形同虛設(shè)。 ? 召開議會或者代表大會都要求一段時間間隔，但違憲事件的發(fā)生卻是不分時間的，這也造成了違憲審查的困難。 ? 提名當時的國務(wù)卿馬歇爾任最高法院首席大法官，并獲國會批準。其中一位就是馬伯里 。 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 聯(lián)邦黨人 民主共和黨人 第二任美國總統(tǒng)亞當斯 國務(wù)卿馬歇爾 第三任美國總統(tǒng)杰斐遜 國務(wù)卿麥迪遜 立法權(quán)與司法權(quán) 行政權(quán) 任命馬歇爾為首席大法官 并新增 42個法官職位（馬伯里） ? 馬伯里等幾位已得到法官任命，但未接到委任狀的人對此當然不滿，因此向最向法院提起訴訟，請求最高法院對國務(wù)卿麥迪遜下達法院強制令，強制他向馬伯里等人發(fā)出委任狀 。 ? 1789年《司法條例》違反了美國憲法 經(jīng)典案例： 1803年馬伯里 判決： 駁回訴訟請求 ? 一部違憲的國會立法是否成為國家的法律？ ? “ 顯然，制定憲法的人們都意在使憲法成為國家的根本法、最高的法，因此，任何政府理論都必然是，立法機關(guān)制定的法律若與憲法相違背就是無效的。與憲法相抵觸的法律無效 ,各級法院以及其他政府部門均不受該文件的約束?！? 目前由普通法院行使違憲審查權(quán)的國家包括： ? 美國，加拿大，墨西哥，阿根廷，巴西，玻利維亞，哥斯達黎加，委內(nèi)瑞拉，烏拉圭，愛爾蘭，丹麥，列支敦士登，埃及，斐濟，摩洛哥（最高法院中專設(shè)憲法庭），博茨瓦納，布隆迪，贊比亞，澳大利亞，日本，文萊（專設(shè)憲法解釋法庭），菲律賓，也門，愛沙尼亞等 64個國家。 ? （ 2）法院通過違憲審查權(quán)的行使，有效的制約了立法機關(guān)和行政機關(guān)，保證了權(quán)力的分立與制衡。 ? 弗吉尼亞洲的大法官吉布斯認為這種做法無異于篡奪了立法機關(guān)的立法權(quán)，是缺乏憲法依據(jù)的。我們?yōu)榱朔乐沽⒎C關(guān)解釋憲法時存在錯誤而將違憲審查權(quán)賦予司法機關(guān)，那么，司法機關(guān)出現(xiàn)錯誤怎么辦呢？ ? ③ 馬歇爾法官認為法官就任時曾宣誓效忠憲法，那么法官就只能公正的適用憲法，而憲法并未賦予其違憲審查權(quán)，其權(quán)力的來源顯然不會合乎憲法。 ? （ 4）所起作用的質(zhì)疑。齊玉苓則通過了預(yù)選考試，取得了報考統(tǒng)招及委培生資格。 最高人民法院 2023年的 8月 13日《 關(guān)于以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護的公民受教育的基本權(quán)利是否應(yīng)承擔民事責任的批復(fù) 》明確指出： 根據(jù)本案事實，陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任 。 ? （ 2）既避免了立法機關(guān)自己審查自己的尷尬，又防止了司法機關(guān)故意弄權(quán)的發(fā)生，維護了人民主權(quán)原則。 ? 目前由憲法委員會行使違憲審查權(quán)的典型國家只有法國。 缺點 ? （ 1）和普通法院行使違憲審查權(quán)一樣，也有合法性和合理性的質(zhì)疑。 結(jié)論： ? （ 1）由立法機關(guān)行使違憲審查權(quán)的主要原因是為了保證權(quán)力的高度統(tǒng)一，保證集權(quán)，保證一切權(quán)力集中在國家最高權(quán)力機關(guān)； ? 由普通法院行使違憲審查權(quán)是為了強化司法權(quán)在國家政治生活中的作用，使司法權(quán)相對于立法權(quán)和行政權(quán)達到一種平衡或者說是制衡，保證分權(quán)； ? 由憲法委員會行使違憲審查權(quán)既是為了避免立法權(quán)自身審查的尷尬，更是為了防范司法權(quán)，以確保人民主權(quán)原則； ? 由憲法法院行使違憲審查權(quán)是弱化普通法院的司法權(quán)的手段，同時又減輕了普通法院的負擔，從而保證了違憲審查的有效進行。 ? ② 由普通法院行使違憲審查權(quán)的范圍和由立法機關(guān)行使違憲審查權(quán)的范圍相同，只不過普通法院的審查機制更完備。 （ 2）違憲 審查活動方式 的比較分析： ? ① 立法機關(guān) ? 立法機關(guān)行使違憲審查權(quán)主要依靠書面審查和抽象審查，沒有固定的審查程序，既有事先審查，也有事后審查，審查內(nèi)容以行政法規(guī)，地方立法和地方性法規(guī)為主，對于立法機關(guān)自己的立法也要進行審查，但若違憲，一般并不宣布違憲并廢止，而是進行新的立法以代替舊法，以保證立法機關(guān)自身的尊嚴和統(tǒng)治地位。 ③ 憲法委員會 ? 憲法委員會行使違憲審查權(quán)主要是事先審查，且行使