從兩大法系間接代理制度的融合趨勢(shì)談我國代理立法的完善四-在線瀏覽
2024-09-14 13:42本頁面
【正文】 理關(guān)系各方當(dāng)事人在不違背強(qiáng)制性法律規(guī)定、誠實(shí)信用原則和公序良俗的前提下，就各方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出約定。當(dāng)然，強(qiáng)制性法律規(guī)范和任意性法律規(guī)范在《民法典》中所占的比例如何，應(yīng)當(dāng)由立法者在參酌國際先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的代理立法實(shí)踐，慎重作出決定。此外，尚包括有關(guān)代理制度的行政規(guī)章(如《關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)定》)，以及最高人民法院的司法解釋(《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則的若干意見》)等。其中，第63條規(guī)定了代理的法律效果和代理的范圍，該條繼受大陸法系的傳統(tǒng)，未規(guī)定間接代理，僅對(duì)直接代理作了規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。第64條規(guī)定了代理的三種形式：委托代理、法定代理和指定代理。第66條規(guī)定了無權(quán)代理。第68條規(guī)定了復(fù)代理。第70條規(guī)定了法定代理或者指定代理終止的事由。其中，第79條補(bǔ)充規(guī)定了委托代理人或者被代理人為數(shù)人時(shí)，代理人與被代理人之間民事責(zé)任的承擔(dān)方式。第81條規(guī)定了委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)的要求，以及委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失時(shí)民事責(zé)任的承擔(dān)?！ 逗贤ā吩诘谌隆昂贤男ЯΑ敝袑?duì)代理人代表被代理人訂立合同的法律問題作了規(guī)定。其中，第47條規(guī)定限制民事行為能力人訂立合同，只有經(jīng)法定代理人追認(rèn)、該合同方為有效的要求，以及相對(duì)人的催告權(quán)。第49條規(guī)定了表見代理對(duì)合同效力的影響。 雖然我國《民法通則》未規(guī)定間接代理，但我國一些行政規(guī)章肯定了間接代理。如代理人以被代理人名義對(duì)外締約，雙方權(quán)利義務(wù)適用《中華人民共和國民法通則》有關(guān)規(guī)定。受托人與外商修改進(jìn)出口時(shí)不得違背協(xié)議。所以，我國的外貿(mào)代理既可以是直接代理，也可以是間接代理。筆者認(rèn)為，與其說是沒有嚴(yán)格區(qū)分行紀(jì)關(guān)系與代理制，不如說是我國民法學(xué)沒有嚴(yán)格區(qū)分直接代理與間接代理，行紀(jì)關(guān)系作為間接代理，是代理的一種形式?！ ×硗?，中國人民銀行銀條法(1992)13號(hào)《關(guān)于對(duì)〈關(guān)于委托貸款有關(guān)問題的請(qǐng)示〉的復(fù)函》中認(rèn)為，“委托貸款行為與《民法通則》的代理制度不同，是指金融機(jī)構(gòu)根據(jù)委托人的委托，在委托貸款協(xié)議所確定的權(quán)限內(nèi)，按照委托人確定的金額、期限、用途、利率等，以金融機(jī)構(gòu)自己名義，同委托人指定的借款人訂立借款合同的行為。 此外，在我國商事生活中代客戶買賣證券的證券商、代客戶買賣期貨的期貨商都是間接代理人。這與間接代理的特征是十分吻合的。當(dāng)然，在起草《民法典》時(shí)，既要大膽地借鑒國際先進(jìn)的代理立法經(jīng)驗(yàn)、判例和學(xué)說，也要盡可能地把現(xiàn)行散見于《民法通則》、《合同法》和其他法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章和司法解釋中有關(guān)代理制度的合理部分吸收到《民法典》之中。中國企業(yè)將會(huì)更加廣泛地借助代理制度參與國際市場(chǎng)競(jìng)爭，無論是直接代理制度，還是間接代理制度，都將有著巨大地生存空間?！ 」P者認(rèn)為，《民法典》中的代理法體系可以設(shè)計(jì)為三部分，第一部分是一般規(guī)定，第二部分是直接代理，第三部分是間接代理。這種具有一般性的代理法律規(guī)則包括但不限于以下內(nèi)容：代理的范圍、代理的效力、不同種類代理的法律適用原則、代理權(quán)的產(chǎn)生、委托代理權(quán)的授予、委托代理權(quán)授予不明時(shí)的民事責(zé)任、代理人權(quán)限證明、第三人對(duì)代理人權(quán)限的質(zhì)疑、委托代理權(quán)的限制及撤回的效力、默示代理權(quán)、代理人意思表示的瑕疵、自己代理與雙方代理的禁止
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