并購重組實(shí)戰(zhàn)要點(diǎn)-在線瀏覽
2024-09-06 17:55本頁面
【正文】 月，證監(jiān)會(huì)正式下文，明確上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實(shí)體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會(huì)令第32號(hào)）規(guī)定的發(fā)行條件，將借殼上市標(biāo)準(zhǔn)由“趨同”提升到“等同”。 在日趨嚴(yán)格的監(jiān)管政策下，部分上市公司的重組被迫終止。政策效果立竿見影。 比如，針對收購資產(chǎn)100%的借殼標(biāo)準(zhǔn)，那么收購人注入的資產(chǎn)比例一直在99%該如何對待？更有甚者，如果投資者通過一系列的安排，使得上市公司收購的資產(chǎn)從表面上看上去并不是收購人的資產(chǎn)，是否意味著就不是借殼上市呢？如果上市公司先期以各種方式（重大資產(chǎn)重組、非公開發(fā)行等）完成資產(chǎn)注入而保持控制權(quán)不變，而后再進(jìn)行控制權(quán)變更，這究竟是按兩次行為分別進(jìn)行審批，還是按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則按借殼上市進(jìn)行審批？再比如，如果通過司法裁決的程序完成上市公司控制權(quán)的變更，那么創(chuàng)業(yè)板的上市公司是不是就能夠完成后續(xù)的資產(chǎn)注入，在實(shí)現(xiàn)借殼的同時(shí)而不會(huì)被認(rèn)定為借殼上市呢？ 并購與非公開發(fā)行的協(xié)調(diào) 在上市公司重大資產(chǎn)重組中，很多都會(huì)采用以上市公司股份為支付對價(jià)收購資產(chǎn)的情況。使用發(fā)行股份購買資產(chǎn)的方式，要注意五個(gè)細(xì)節(jié)，尤其是要協(xié)調(diào)好與非公開發(fā)行的關(guān)系。嚴(yán)格意義上講，非公開發(fā)行屬于特殊的發(fā)行股份購買資產(chǎn)的行為，只不過這種資產(chǎn)是現(xiàn)金而已，二者的其他差異還體現(xiàn)在所發(fā)行股份定價(jià)、認(rèn)購名額等方面（附表）。對于這樣的情況，《重組辦法》規(guī)定，特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)?！《侨绻召弻ο笳J(rèn)購了部分非公開發(fā)行的融資額，這種情況該如何界定。天津恒豐的認(rèn)購額不大，%。根據(jù)該非公開發(fā)行最終獲得審批通過的結(jié)果來看，似乎監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可這一解釋。 三是要約收購的觸發(fā)點(diǎn)。因此，在發(fā)行股份購買資產(chǎn)和非公開發(fā)行中，相關(guān)投資者要事先做好謀劃，以避免耽誤工作進(jìn)程，尤其是涉及借殼上市時(shí)更應(yīng)加以注意。雖然上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)可以同時(shí)募集部分配套資金，但監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于配套融資一直持一種比較謹(jǐn)慎和高壓的態(tài)度，并根據(jù)配套融資的高低有意識(shí)地通過審批程序加以引導(dǎo)。按照一般操作思路，發(fā)行股份購買資產(chǎn)方案配套募集資金都是卡在25%紅線之下，以免提交發(fā)行部審核。根據(jù)《重組辦法》，上市公司采取發(fā)行股份購買資產(chǎn)的行為適用于：是向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產(chǎn)，發(fā)行股份數(shù)量不低于發(fā)行后上市公司總股本的5%；發(fā)行股份數(shù)量低于發(fā)行后上市公司總股本的5%的，主板、中小板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于1億元，創(chuàng)業(yè)板上市公司擬購買資產(chǎn)的交易金額不低于5000萬元?！ ∮A(yù)測與業(yè)績補(bǔ)償承諾 按照一般要求，上市公司購買資產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供擬購買資產(chǎn)的盈利預(yù)測報(bào)告。在重組方案中，涉及利益主體應(yīng)該基于盈利預(yù)測報(bào)告簽署補(bǔ)償協(xié)議，明確重組完成后實(shí)際盈利少于盈利預(yù)測數(shù)情況下的補(bǔ)償方式?！ ⊙a(bǔ)償期限一般為重組實(shí)施完畢后的三年，對于標(biāo)的資產(chǎn)作價(jià)較賬面價(jià)值溢價(jià)過高的，視情況延長業(yè)績補(bǔ)償期限。股份補(bǔ)償存在以下三種情形：擬注入資產(chǎn)為房地產(chǎn)業(yè)、礦業(yè)；擬注入資產(chǎn)評估增值率較大，目前執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)為增值率100%以上的為增值率較大；補(bǔ)償主體明顯缺乏現(xiàn)金支付能力?！ ≡谥屑紭稑I(yè)借殼ST澄海（600634）的項(xiàng)目中，中技樁業(yè)的實(shí)際控制人顏靜剛是按承諾的凈利潤與實(shí)際凈利潤之間差額以現(xiàn)金形式補(bǔ)償，沒有涉及股份補(bǔ)償?！ 挠A(yù)測和業(yè)績補(bǔ)償承諾現(xiàn)有的政策框架和已通過監(jiān)管部門審核的案例來看，盈利預(yù)測和業(yè)績補(bǔ)償承諾背后的指向?qū)嵸|(zhì)是注入資產(chǎn)價(jià)值是否合理，落腳點(diǎn)在于資產(chǎn)實(shí)際的盈利能力，解決關(guān)鍵是重組涉及方如何進(jìn)行利益平衡。對于這一問題，確實(shí)沒有一個(gè)客觀的、公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)來加以衡量和評判，但這并不意味著“存在即合理”。如果從這個(gè)角度出發(fā)，可以發(fā)現(xiàn)目前很多項(xiàng)目的估值“離譜”，甚至是滑稽。而20072009年北京信威因連續(xù)虧損，大唐集團(tuán)減持退出。所謂買方融資擔(dān)保，也就是買方申請銀行貸款用以支付采購貨款，境內(nèi)擔(dān)保銀行向貸款行開立銀行保函提供貸款擔(dān)保，北京信威及其子公司將收到的銷售貨款質(zhì)押反擔(dān)保給開立保函的擔(dān)保銀行，最終為買方的還款承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。這種模式產(chǎn)生的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、巨額或有債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)顯而易見，這對準(zhǔn)備實(shí)施收購的上市公司又意味著什么呢？ 由于資產(chǎn)估值和盈利預(yù)測的難以把握，從已通過審核的案例分析，證監(jiān)會(huì)對這些問題的監(jiān)管思路和關(guān)注的重點(diǎn)一般不在于估值是否合理，業(yè)績補(bǔ)償由誰做出，而在于業(yè)績承諾期是否足夠、新進(jìn)股東的鎖定期是否合適以及補(bǔ)償是否能實(shí)現(xiàn)全覆蓋等，資產(chǎn)估值的問題則傾向于交由市場決定。但最近武昌魚（600275）重組案被否似乎在暗示監(jiān)管思路的調(diào)整（案例四）。比如在收購?fù)瓿珊螅ㄟ^上市公司業(yè)務(wù)單元之間的業(yè)務(wù)調(diào)整，做厚注入資產(chǎn)的經(jīng)營利潤，實(shí)現(xiàn)重組時(shí)的盈利預(yù)測，對上市公司而言也比較容易，也可以解釋過去?！ ￡P(guān)注高管問題 在上市公司發(fā)生并購重組行為時(shí)，中國資本市場監(jiān)管部門對交易雙方高管的相關(guān)事宜也有硬性規(guī)定，但這些規(guī)定往往被運(yùn)作者所忽視?！ 〉谝皇鞘召徺Y格認(rèn)定。這一規(guī)定的實(shí)際效力在創(chuàng)維數(shù)字借殼華潤錦華（000810）案中得到體現(xiàn)。交易完成后，華潤錦華將直接控制創(chuàng)維數(shù)字，%股權(quán)，成為新的控制人?！ 〉诙€(gè)是高管股份轉(zhuǎn)讓的限制。而這些人員的股份按照《公司法》的要求是存在轉(zhuǎn)
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