掛靠人侵占工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪-在線瀏覽
2024-08-01 17:48本頁面
【正文】 掛靠人撥付的工程款，在掛靠人與被掛靠人之間進(jìn)行結(jié)算之前，工程款名義上仍是被掛靠人所有，掛靠人對工程款沒有處分權(quán)；（3）掛靠人以被掛靠人的名義私自領(lǐng)取工程款揮霍，主觀上具有非法占用的目的，客觀上侵犯了被掛靠人的財產(chǎn)權(quán)益，具有一定的社會危害性。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，掛靠人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪?！疚襾碚f說】筆者贊同第二種觀點(diǎn)。掛靠人以被掛靠人的名義行使權(quán)利履行義務(wù)，這是掛靠的本義，與掛靠人能否認(rèn)定為被掛靠人的員工無關(guān)，實(shí)際上，掛靠關(guān)系一個很重要的法律特征就是掛靠人以被掛靠人的名義與被掛靠人之間并無符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動和聘用手續(xù)，《關(guān)于印發(fā)(1999年整頓和規(guī)范建設(shè)市場的意見)的通知》（關(guān)于若干違法違規(guī)行為的判定 ）第四條第3項規(guī)定“有無嚴(yán)格、規(guī)范的人事任免和調(diào)動、聘用手續(xù)”，凡不具備上述條件之一的，即應(yīng)認(rèn)定為掛靠。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，掛靠人并非被掛靠單位的員工，掛靠人不符合職務(wù)侵占罪要求的特殊主體范圍，故掛靠人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪的結(jié)論是正確的，但是該觀點(diǎn)對掛靠人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪的原因沒有提出更為充分、有力的論據(jù)，既沒有深入分析掛靠的實(shí)質(zhì)，也沒有涉及工程款的所有權(quán)這一核心問題?！緬炜咳饲终脊こ炭钍欠駱?gòu)成職務(wù)侵占罪的刑法分析該罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)；主體是特殊主體，只能是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，將自己在職務(wù)上主管、管理或者經(jīng)手的單位財物，非法占為己有，數(shù)額較大的行為；主觀方面只能是故意，并具有非法占有的目的。（一）關(guān)于掛靠人能否認(rèn)定為是被掛靠單位的人員問題職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體，只能是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，而企業(yè)與員工之間的關(guān)系體現(xiàn)在法律上就是勞動關(guān)系，即“勞動力的提供者與勞動力的使用者在實(shí)現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系”。職務(wù)侵占罪是一種單位組織內(nèi)部的犯罪，主體的特殊性實(shí)質(zhì)上就是要求“法人的人員和法人具有勞動關(guān)系”，而與“公司、企業(yè)或者其他單位”具有《合同法》上勞務(wù)合同關(guān)系的人員，則不是“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”。司法實(shí)踐中，確認(rèn)勞動者與用人單位之間是否存在勞動關(guān)系，應(yīng)考察雙方是否存在勞動法上的隸屬關(guān)系，包括人身上、經(jīng)濟(jì)上和組織上隸屬性，表現(xiàn)在具體形式上，即意味著用人單位要對勞動者安排工作、支付報酬、進(jìn)行管理首先，從人身隸屬性來看，掛靠人與被掛靠單位之間并不存在嚴(yán)格、規(guī)范的人事任免和調(diào)動、聘用手續(xù)。實(shí)際上，被掛靠人并不對掛靠人進(jìn)行工作安排、管理，而是由掛靠人獨(dú)立進(jìn)行施工活動，正如學(xué)者所言“掛靠人與被掛靠人之間是平等的民事主體，二者之間不存在管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。其次，掛靠人與被掛靠人之間無財產(chǎn)上的關(guān)聯(lián)性。最后，掛靠人與被掛靠人之間并無組織上的隸屬性。在實(shí)踐當(dāng)中，被掛靠人往往將掛靠人任命為是自
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