掛靠人侵占工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪(已修改)
2025-07-03 17:48 本頁面
【正文】 掛靠人侵占工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪在建筑施工領(lǐng)域，掛靠人以施工企業(yè)的名義私領(lǐng)工程款是否構(gòu)成職務(wù)侵占最，目前司法實(shí)踐中爭議較大。本文從掛靠的法律關(guān)系及工程款的法律屬性進(jìn)行分析，認(rèn)為掛靠人不是被掛靠的施工企業(yè)的員工，在掛靠關(guān)系中工程款的所有與占有是相區(qū)分的，掛靠人享有工程款的合法請求權(quán)，其領(lǐng)取工程款不構(gòu)成職務(wù)侵占罪?！締栴}的提出】掛靠，在建筑施工領(lǐng)域，是指無資質(zhì)的單位、個(gè)人（掛靠人）借用符合資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)（被掛靠人）的名義承接工程，并向有資質(zhì)的企業(yè)繳納相應(yīng)“管理費(fèi)”的行為，被掛靠人只收取固定的“管理費(fèi)”而不參與施工、工程財(cái)務(wù)、安全生產(chǎn)等管理，由掛靠人對(duì)工程項(xiàng)目自負(fù)盈虧。 早在1999年，建設(shè)部為了整頓和規(guī)范建設(shè)市場，頒布《關(guān)于印發(fā)(1999年整頓和規(guī)范建設(shè)市場的意見)的通知》(建建[1999]53號(hào))，該《通知》就對(duì)掛靠作出了明確規(guī)定，即“凡轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本單位名義承接工程任務(wù)的，均屬掛靠承接工程任務(wù)”，并且基于對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量的考慮，將其作為一項(xiàng)“違法違規(guī)行為”予以認(rèn)定，我國《建筑法》亦予以明確禁止?！督ㄖā返?6條規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。但實(shí)踐中，掛靠施工卻是“潛規(guī)則”，而且由于被掛靠人只是名義上的“管理”，導(dǎo)致掛靠人“侵占”工程款的現(xiàn)象大量存在，比如掛靠人以施工企業(yè)的名義（被掛靠人）向業(yè)主單位申請撥付工程款，將業(yè)主單位撥付的工程款用于償還個(gè)人債務(wù)或做其他目的使用。掛靠人這種“侵占”工程款的行為是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪，司法實(shí)踐中爭議較大。 一種觀點(diǎn)認(rèn)為，掛靠人構(gòu)成職務(wù)侵占罪。理由是：（1）掛靠人對(duì)外是以被掛靠人的名義行駛權(quán)利和履行義務(wù)，因此可以認(rèn)定為是被掛靠人的員工，符合職務(wù)侵占罪的主體要件；（2）由建設(shè)公司向被掛靠人撥付的工程款，在掛靠人與被掛靠人之間進(jìn)行結(jié)算之前，工程款名義上仍是被掛靠人所有，掛靠人對(duì)工程款沒有處分權(quán)；（3）掛靠人以被掛靠人的名義私自領(lǐng)取工程款揮霍，主觀上具有非法占用的目的，客觀上侵犯了被掛靠人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，具有一定的社會(huì)危害性。因此，掛靠人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，掛靠人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。從法律性質(zhì)上來說，掛靠雙方是平等的法律主體關(guān)系，不是管理與被管理的關(guān)系，掛靠人并非被掛靠單位的員工，不符合職務(wù)侵占罪的主體要件；從主觀意圖方面來看，掛靠人對(duì)整個(gè)工程最終自負(fù)贏虧，實(shí)質(zhì)上等同于自己獨(dú)立經(jīng)營，其并不
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