【正文】 ；及關(guān)于公司重組及上市總體法律意見書。需特別指出的是，如果公司擬納入上市公司的業(yè)務(wù)，涉及到外商投資產(chǎn)業(yè)政策問題，公司須在上述所有步驟之前，取得國家行主管部門（局）關(guān)于公司重組及境外募集股份的同意。境外買殼上市一、 為什么要買殼上市 企業(yè)如果選擇買殼上市，那一定是考慮到，這會比新股上市方案更有優(yōu)勢。與直接上市相比，買殼方式顯然沒有那么多復雜的上市審批程序。操作得好，買殼上市一步到位，會節(jié)省許多時間。有些公司如果采用新股上市，會有更多財務(wù)、法律障礙，要花較大成本才能完成“企業(yè)清潔” 。如果擬上市業(yè)務(wù)采用新股上市難于是被市場看好，而公司又有充實的資金，那么選擇買殼上市就更有優(yōu)勢了。“殼”公司在這里指的是公眾持有的，現(xiàn)已基本停止運營的上市公司。大多數(shù)“殼”公司負債一大堆，資產(chǎn)少而又少，或者根本一文不值。比如廠房已經(jīng)抵押，或者還有一大堆負債，如中介費用、設(shè)備租用費用，甚至清償貸款。理想的“殼”資源應(yīng)該有以下幾個特點：規(guī)模不大、股價也不高。股東人數(shù)在 300~1000 人。另外股東太多，收購時遇到的困難總要多一些。原來“殼”公司股東積累的不滿，往往會在8 / 61新股東入駐之后爆發(fā)出來。當然還不應(yīng)涉及任何法律訴訟。當然最好借肋專業(yè)人士幫助尋找殼公司。三、操作方式以下以美國買殼上市為例，著重介紹“反兼并”上市方式。在一個“反兼并”上市的交易中，一間上市的空殼公司以批股形式收購一間非上市的企業(yè)，同時非上市公司的股東因獲得上市公司批出的控股權(quán)而控制了上市公司。其操作上可以分為以下幾個步驟。 ）境外 AAA 離岸公司因控股境內(nèi) AAA 公司超過 50%，可合并報表。 從以上程序看， “反兼并”上市有四大優(yōu)勢：（1）因為是通過被上市公司收購的方式而取得上市資格，美國證交委（SEC）對“反兼并”上市公司的審查要比審批首次公開發(fā)行股票的申請簡單許多。因為這一特征， “反兼并”上市的公司可雙管齊下，在組織和推行募股之前不可缺少的融資宣傳工作同時，積極在二級市場造市，產(chǎn)生相輔相成的疚，使宣傳工作在一個活躍的股市支持下更有效地吸引市場對公司的興趣，同時股價和交易量也會在大力的宣傳推動下增長。因此，籌款計劃將會較容易達成。9 / 61四、買殼上市時間和費用預(yù)測時間以下為一個大約的時間表與上市公司有磋商合并合同 1 至 1 個半月準備法律和監(jiān)管部門文件 1 個半月二級市場造市，路演 4 至 6 個月集資 1 個月費用以下為一個大約的費用預(yù)算：現(xiàn)金：1）律師費：A）買殼合同 美金 6 千至 1 萬B）買殼后的法律文件 美金 6—8 萬2）宣傳推介：包括：宣傳資料，推介 美金 50 萬左右股票：造市所需及給安排人的手續(xù)費 發(fā)行量的 15—20%招股保薦人費用 集資金額的 6—10%造殼上市境外造殼上市是指，公司在境外百慕達、開曼、庫克群島、英屬處女群島等地注冊公司（或收購當?shù)匾呀?jīng)存續(xù)的公司） ，用以控股境內(nèi)資產(chǎn)，而境內(nèi)則成立相應(yīng)的外商控股公司，并將相應(yīng)比例的權(quán)益及利潤并入境外公司，以達到上市目的。一是為了規(guī)避政策監(jiān)控，使境內(nèi)企業(yè)得以金蟬脫殼，實現(xiàn)境外上市；二是利用避稅島政策，實現(xiàn)合理避稅。但其中以國資背景的所謂“紅籌股”居多。從 99年下半年開始，國內(nèi)不少民營企業(yè)，對這一上市方式很感興趣，當時，國內(nèi)有幾十家之多，其中不少為新興的網(wǎng)絡(luò)公司，熱情很高，都認為找到了實現(xiàn)境外上市的捷徑。香港及國內(nèi)各大媒體均在顯要位置報道。文中說， “目前許多籌備到香港創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，均采取選擇在海外注冊公司，把境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到海外的方式，以“假外資”的身份直接申請到香港創(chuàng)業(yè)板上市，避免證監(jiān)會煩瑣的申請程序和較高的上市要求。消息傳來，正籌備借殼上市的民企一片喊停，直至 2022 年春節(jié)之后，均無大的動作。成為造殼上市第一家。 委任專業(yè)人士 ——一名保薦人（主承銷商）：必須是香港聯(lián)交所認可的有保薦人資格的投資銀行。在本書附件，你可以得到一些建議。如果同時富有你所在行業(yè)專業(yè)經(jīng)驗就更好。但富有境外上市經(jīng)驗的并不多。 ——香港律師。分別為公司和保薦人提供法律支持。 確定重組方案及重組這是采用造殼方式至為重要的環(huán)節(jié)。 盡職調(diào)查和撰寫招股書。 境外評估師資產(chǎn)評估。 過程中需報中證監(jiān)審批環(huán)節(jié)，在本書中另有詳述。 11 / 61時 間 項 目 負 責 方T+1 1） 上 市 準 備 工 作 會 議 組 方 案 間 表 2） 委 任 專 業(yè) 人 士 3） 公 司 提 供 基 本 法 律 文 件 及 財 務(wù) 報表所 有 各 方T+5 上 市 重 組 方 案 初 稿 中 國 律 師T+8 公 司 帳 目 整 理 開 始 中 國 律 師T+9 公 司 結(jié) 構(gòu) 重 組 開 始 （ 時 間 表 視 重 組 方 案 而定 ）所 有 各 方T+27 公 司 三 年 帳 目 審 計 開 始 核 數(shù) 師T+38 存 貨 盤 點 核 數(shù) 師T+55 招 股 書 初 稿 供 參 考 保 薦 人T+58 召 開 討 論 招 股 文 件 會 議 所 有 各 方T+66 97 年 及 98 年 度 會 計 師 報 告 初 稿 /物業(yè) 估 值 師 初 稿核 數(shù) 師 /估 值 師T+72 重 組 工 作 初 步 完 成 /中 國 律 師 法 律 意 見初 稿所 有 各 方 /中 國 律 師T+73 準 備 以 下 文 件 初 稿 股 票 、 轉(zhuǎn) 讓 表 格 、 退 還 支 票 及 退 還信 件 公 司 特 別 股 東 大 會 通 告 股 標 過 戶 處 合 約 文 件 董 事 會 會 議 記 錄 中 國 香 港 律 師 法 律 意 見 包 銷 合 同 包 銷 分 銷 信 件 公 司 /香 港 律 師 股 票 過 戶 處 香 港 律 師 香 港 律 師 /過 戶 處 中 國 律 師 香 港 保 薦 人 律 師 保 薦 人 /保 薦 人 律 師 香 港 律 師 /收 款 銀 行 12 / 61二、 重點討論——重組各項要點 大股東必須取得境外身份。 注冊控股公司。這類司法地有三處：在慕達、開曼群島、庫克群島。 收 款 銀 行 合 同 有 關(guān) 公 司 架 構(gòu) 重 組 之 股 份 買 賣 合 約 股 權(quán) 計 劃 （ 如 適 用 ） 1 組 織 章 程 大 綱 及 細 節(jié) 1 董 事 權(quán) 益 及 責 任 申 報 書 1 遺 產(chǎn) 稅 賠 償 保 證 1 股 份 認 購 申 請 表 格 1 正 式 通 告 1 董 事 之 服 務(wù) 合 約1 驗 證 記 錄 1 業(yè) 權(quán) 調(diào) 查 1 一 般 及 法 定 資 料 保 薦 人 /保 薦 人 律 師 香 港 律 師 1 香 港 律 師 1 香 港 律 師 1 保 薦 人 律 師 1 保 薦 人 1 保 薦 人 1 香 港 律 師 1 保 薦 人 律 師 1 香 港 律 師 1 香 港 律 師T+83 傳 閱 招 股 文 件 第 二 稿 保 薦 人T+84 召 開 討 論 招 股 文 件 會 議 所 有 各 方T+89 距 離 上 市 科 聆 訊 會 25 個 營 業(yè) 日 提 交聯(lián) 交 所 A1 上 市 排 期 申 請 表 格 首 次 上 市 費 30%（ 不 能 退 回 ） 上 市 時 間 表 初 稿 6 份 較 完 備 板 本 的 招 股 書 初 稿 ，包 括 過 往 活 躍 業(yè) 務(wù) 記 錄 中 至 少 2 個完 整 財 下 年 度 的 審 計 報 告 。試以圖解如下： （ 重 組 前 ） （ 重 組 后 ） 如何實現(xiàn)百慕達公司控股境內(nèi) ABC 公司，則是問題關(guān)鍵所在。過程中不發(fā)生現(xiàn)金交易關(guān)系。所以就有了—— 現(xiàn)金收購凈資產(chǎn)：也叫資產(chǎn)收購（Asset Acquisiton） ，如企業(yè)在境外能獲得足夠外匯，可以通過百慕達公司以現(xiàn)匯收購境內(nèi) ABC 公司 50%以上凈資產(chǎn)，達致控股目的。即外商百慕達公司投入現(xiàn)匯，與境內(nèi) ABC 組建合資公司，百慕達公司持大股。好處在于是現(xiàn)金收購方式目前在國內(nèi)法律依據(jù)不十分充分，而合資方式有法可依。 合并報表，將利潤和業(yè)績注入百慕達公司。例如：原 ABC 公司利潤 1 億元，重組后百慕達公司控股 80%，便有 8000 萬（1 億元*80%）利潤并入上市公司——百慕達公司，以實現(xiàn)上市。主要考慮兩個方面。對于這類困難，我們常建議公司采用“砍開”的辦法：總投資超過 3000 萬美元，可以把該公司“砍”成兩塊，每塊總投資均在 3000 萬美元以下；對于是受產(chǎn)業(yè)政策限制的行業(yè)，則將受限制業(yè)務(wù)砍在上市公司之外。具體辦法還有很多，要視企業(yè)情況，及當時政策環(huán)境等因素而定。 　　　一、為增長企業(yè)而設(shè)的市場　　香港是通往中國內(nèi)地的門戶，與亞洲區(qū)內(nèi)其他經(jīng)濟體系又有著密切的商貿(mào)聯(lián)系，正是這個高增長地區(qū)內(nèi)的一個戰(zhàn)略重地。但是，具備增長潛力的公司，尤其是那些具有良好的商業(yè)概念和增長潛力的新興企業(yè)，卻不一定能夠利用這些機會，因為許多這樣的企業(yè)不能滿足香港聯(lián)交所（即聯(lián)交所主板市場）在盈利和業(yè)務(wù)記錄方面的規(guī)定，因而不能獲得上市地位。 　對具有增長潛力的企業(yè)而言，創(chuàng)業(yè)板提供了一個融資的渠道。消除了這個障礙，具備增長潛力的企業(yè)也可以通過根基穩(wěn)固的市場及監(jiān)管等基本設(shè)施來籌集資金，作進一步的發(fā)展，從而較好地掌握區(qū)內(nèi)的各種增長機會?！　?chuàng)業(yè)板的投資者而言，這是又多了一個可投資于“高增長、高風險”業(yè)務(wù)的選擇。潛力的公司，尤其是那些沒有盈利記錄的公司的未來表現(xiàn)存在著很大的不確定性。創(chuàng)業(yè)板的理念是謹慎操作，風險自負。創(chuàng)業(yè)板歡迎各行各業(yè)中具備增長潛力的大小公司都來這里上市，尤其是高科技公司：他們會發(fā)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)板對他們更具有吸引力，因為他們的業(yè)務(wù)性質(zhì)正好與創(chuàng)業(yè)板旗幟鮮明15 / 61的“增長”主題不謀而合。　　創(chuàng)業(yè)板也能促進風險投資的發(fā)展。創(chuàng)業(yè)板能幫助風險資本家作出更多的投資，并在更早階段作出投資，支持行業(yè)的發(fā)展。香港聯(lián)交所已經(jīng)授權(quán)給創(chuàng)業(yè)板上市委員會及/或其代表，在創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的審核程序監(jiān)督之下，管理一切有關(guān)amp。創(chuàng)業(yè)板上市委員會的成員來自各個方面，包括市場從業(yè)人員、上市公司代表和業(yè)內(nèi)專家。　　創(chuàng)業(yè)板是聯(lián)交所的一個獨立的部門，管理獨立、人員獨立，主要有三個職能部門，分別是公司財務(wù)部、交易與資訊發(fā)布部和市場推廣部。市場的規(guī)則和要求旨在鼓勵上市發(fā)行人和保薦人在履行自己的職責時遵守有關(guān)規(guī)定的要求。上市后兩年之內(nèi)，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行人必須每半年一次，就業(yè)務(wù)的實際發(fā)展情況與原定業(yè)務(wù)計劃作出比較，除了一般的年報和中期年報之外，發(fā)行人還需編制季度報告，在更短的時間內(nèi)公布這些信息?！　?chuàng)業(yè)板保薦人計劃 　　由于保薦人在創(chuàng)業(yè)板公司的上市過程中擔當著極為重要的角色，創(chuàng)業(yè)板保薦人必須達到一系列詳盡的資格要求，并在履行職責時負有嚴格的責任?！　」局卫?16 / 61　　從上市開始，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行人就要建立穩(wěn)健的公司治理基礎(chǔ)，以幫助其遵守創(chuàng)業(yè)板的上市規(guī)則，正常地開展業(yè)務(wù)活動。在上市兩年之內(nèi)，創(chuàng)業(yè)板的發(fā)行人必須連續(xù)聘用同一名保薦人，協(xié)助公司及其董事會履行上市職責。同樣，聯(lián)交所也會審閱發(fā)行人上市后的公開發(fā)布的信息，但是披露的信息是否正確，質(zhì)量如何，信息是否充分等，仍是發(fā)行人及其董事的責任。 香港創(chuàng)業(yè)板市場主要上市規(guī)定 　　下面是有關(guān)《香港聯(lián)合交易所有限公司創(chuàng)業(yè)板證券上市規(guī)則》 ，即《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》中有關(guān)上市規(guī)定的摘要，并不能代替《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》 。如果需要的話，可以將這個摘要和《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》的正文放在一起來讀?！　”Ｋ]人和保薦期　　新上市申請人必須聘任一名創(chuàng)業(yè)板保薦人為其呈交上市申請，聘任期一般須持續(xù)一段固定的時間，至少包括該公司上市當年的財政年度以及其后兩個完整的財政年度?！　〗?jīng)營歷史　　新申請人必須： 　　證明具有至少 24 個月的活躍的業(yè)務(wù)記錄。) 　　一直積極發(fā)展主營業(yè)務(wù)； 　　在業(yè)務(wù)活躍期間，管理層和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)沒有發(fā)生大的變化； 　　如果申請人的重要業(yè)務(wù)是由附屬公司經(jīng)營的，申請人必須擁有該附屬公司的控制權(quán)和至少 50％實際經(jīng)濟權(quán)益； 　　編制財務(wù)報告，該財務(wù)報告必須涵蓋緊接著上市文件刊發(fā)之前的兩個完整的財政年度?！　∽畹凸姵止梢蟆　⌒律暾埲吮仨毞舷铝幸螅?　　對于市值少于 10 億港幣的公司，其最低公眾持股量為 20％，涉及金額須達港幣3000 萬元； 　　對于市值等于或超過 10 億港幣的公司，其最低公眾持股要求選擇 2 億元港幣或15％中較高的那個標準。　　公司治理　　新申請人必須： 　　聘任合適人員擔任下列職位：公司秘書、注冊會計師、監(jiān)察官員和授權(quán)的代表； 　　聘任至少兩名獨立的非執(zhí)行董事； 　　成立審計委員會?！　∑渌?　　上市時管理層股東及主要股東合起來的股份必須不少于新申請人 35％的已發(fā)行股本。18 / 61(一)公司申請境外主板市場上市須報送的文件。申請報告須經(jīng)全體籌委會成員簽字，公司或主要發(fā)起人單位蓋章。 ；；；；、國有股權(quán)管理的批復；、土地使用權(quán)處置方案的批復；；、服務(wù)協(xié)議及其它關(guān)聯(lián)交易協(xié)議；；、資產(chǎn)評估報告及盈利預(yù)測報告；；。中國證監(jiān)會將可能簡化為報送以上六個文件。證