【正文】 會(huì)員； （ 2）證券上市需經(jīng)交易所批準(zhǔn)，上市條件可隨時(shí)調(diào)整； （ 3）交易所有權(quán)對(duì)會(huì)員及上市公司進(jìn)行處罰 。 德國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管體制有自己鮮明的特點(diǎn)： （一）銀行是證券市場(chǎng)上的主導(dǎo)力量 企業(yè)發(fā)行股票主要由 銀行 認(rèn)購(gòu)； 證券的買(mǎi)賣(mài)必須有 銀行 （經(jīng)紀(jì)人）的參加； 銀行 及信貸機(jī)構(gòu)是交易所的會(huì)員； 商業(yè)銀行成為德國(guó)證券市場(chǎng)主導(dǎo)的原因： P１０６ （二）相對(duì)寬松的信息披露制度 披露的內(nèi)容僅限于資產(chǎn)負(fù)債表； 年度報(bào)告經(jīng)公司監(jiān)事會(huì)認(rèn)可后視為獲得股東核準(zhǔn)。 （三）法律規(guī)范較分散 德國(guó)有關(guān)調(diào)整證券市場(chǎng)的法律法規(guī)散見(jiàn)于 《 股份法 》 、《 財(cái)務(wù)報(bào)表公布法 》 、 《 證券交易所法 》《 銀行法 》 、《 投資公司法 》 、 《 外國(guó)投資公司法 》 、 《 對(duì)外貿(mào)易法 》等法律之中。因此，證券交易所的自律監(jiān)管成為了德國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的主要力量。具體體現(xiàn)在： 股份公司設(shè)立上。 證券的發(fā)行上。 證交所的設(shè)立上。 （二）強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)審查 發(fā)行人不僅要履行信息披露義務(wù)，而且政府監(jiān)管部門(mén)還就發(fā)行人的條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查并核準(zhǔn)。且可根據(jù)監(jiān)管的需要設(shè)立派出機(jī)構(gòu)。 （二）自律性監(jiān)管機(jī)構(gòu) 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì) 這是我國(guó)法定的自律性監(jiān)管組織。 第五章證券發(fā)行法律制度 第一節(jié)證券發(fā)行的概念和性質(zhì) 一、證券發(fā)行的概念 證券發(fā)行是指證券發(fā)行人創(chuàng)設(shè)證券權(quán)利并向投資者交付證券的行為。 在性質(zhì)上是協(xié)議行為。 在性質(zhì)上是交付行為。 二、證券公開(kāi)發(fā)行的條件和推定 （一）條件 法 10條 向不特定對(duì)象發(fā)行證券； 向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò) 200人； 法律、法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 （三）非公開(kāi)發(fā)行準(zhǔn)用公開(kāi)發(fā)行規(guī)則的特例 法 13條第 2款規(guī)定： 上市公司無(wú)論是公開(kāi)發(fā)行還是非公開(kāi)發(fā)行股份，一概適用 《 證券法 》 規(guī)定的公開(kāi)發(fā)行規(guī)則。其包括：設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行 公司債券發(fā)行 發(fā)行人為籌集資金依法向投資者發(fā)行的約定在一定期限還本付息的證券的行為。 （二）證券發(fā)行價(jià)格與證券公開(kāi)發(fā)行 發(fā)行價(jià)格 ——投資者購(gòu)買(mǎi)證券發(fā)行人首次出售的證券時(shí)所支付的購(gòu)買(mǎi)價(jià)格。而且，公開(kāi)發(fā)行的證券票面總額超過(guò)人民幣 5000萬(wàn)元的，還應(yīng)當(dāng)組織承銷(xiāo)團(tuán)承銷(xiāo)。 向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售和上網(wǎng)定價(jià)結(jié)合的發(fā)行方式； 向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售發(fā)行方式； 網(wǎng)上、網(wǎng)下累計(jì)投標(biāo)詢(xún)價(jià)發(fā)行。 法 10條： “ 公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件 ” 。 發(fā)行條件是實(shí)質(zhì)條件； 實(shí)質(zhì)條件是相對(duì)形式條件而言的，其包括法律性條件和財(cái)務(wù)性條件。 發(fā)行條件有別于上市條件 公開(kāi)發(fā)行條件由證監(jiān)會(huì)審查，上市條件由交易所審查，但新發(fā)賦予交易所可以按照高于法定公開(kāi)發(fā)行條件的標(biāo)準(zhǔn)制定上市條件。 （一）募集設(shè)立的條件 前置審批條件 具體的審批機(jī)構(gòu)由 《 行政許可法 》 等法律和行政法規(guī)規(guī)定。 ⑤出資方式為貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)。 股本條件 ① 普通股份公司最低 500萬(wàn)；②上市公司最低 3000萬(wàn)；③發(fā)起人不少于公司股本總額的 35%。 三、上市公司發(fā)行證券的一般條件 組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好。 財(cái)務(wù)狀況良好 會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范符合規(guī)定；最近三年及一齊財(cái)務(wù)報(bào)表為未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告；資產(chǎn)質(zhì)量良好，現(xiàn)金流量正常；最近三年累計(jì)分配利潤(rùn)不少于實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的20%。 募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定 數(shù)額不超過(guò)項(xiàng)目需求量；資金使用符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)法律行政法規(guī)的規(guī)定；建立募集資金專(zhuān)項(xiàng)存儲(chǔ)制度。 四、上市公司配售和增發(fā)股份的條件 （一）配售股份的條件（原股東） 公司在符合上市公司發(fā)行證券一般條件的基礎(chǔ)上，配售股份還應(yīng)滿(mǎn)足下列三個(gè)條件： 配售數(shù)量不超過(guò)本次配售股份前公司股本總額的 30%； 控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開(kāi)前承諾認(rèn)配股份的數(shù)量； 采用代銷(xiāo)方式進(jìn)行。 五、上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票 （一）上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票的情形 A、向少數(shù) “ 戰(zhàn)略投資者 ” 定向發(fā)行新股； B、因與其他公司合并而向被合并公司的股東定向發(fā)行新股。 具體規(guī)定： 《 上市公司證券發(fā)行管理辦法 》 發(fā)行對(duì)象 （ 1）符合股東大會(huì)決議規(guī)定的條件； （ 2）發(fā)行對(duì)象不超過(guò) 10名。 禁止發(fā)行 （ 1）本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假陳述； （ 2）公司權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除； （ 3）公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未消除； （ 4）現(xiàn)任董事、高管人員最近 36個(gè)月內(nèi)受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近 12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證交所公開(kāi)譴責(zé)； （ 5）公司及其現(xiàn)任董事、高管人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，或涉嫌違法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案?jìng)刹椋? （ 6）最近一年或一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告（重組或上述報(bào)告所涉情形已消除的除外）； （ 7）嚴(yán)重?fù)p害投資者利益和社會(huì)公眾利益的其他情形。 （二）分配股票股利 股份公司分紅： 現(xiàn)金股利、股票股利和實(shí)物股利 分配股票股利雖然不增加公司的凈資產(chǎn)，但在股東人數(shù)超過(guò) 200人的情況下是否視為公開(kāi)發(fā)行并適用公開(kāi)發(fā)行的條件？證監(jiān)會(huì)應(yīng)給予界定！ 第四節(jié)股票公開(kāi)發(fā)行的審核程序 （ 1）發(fā)行申請(qǐng) ——（ 2）保薦機(jī)構(gòu)保薦、發(fā)行人預(yù)披露 ——（ 3）證監(jiān)會(huì)受理審核（包括初審和復(fù)審） ——（ 4）核準(zhǔn)與復(fù)議（核準(zhǔn)期間 3個(gè)月、申請(qǐng)復(fù)議的期間為核準(zhǔn)決定之日起 60日） 第五節(jié)公司債券公開(kāi)發(fā)行制度 一、普通公司債券的發(fā)行條件 P146147 凈資產(chǎn)條件 股份公司：不低于 3000萬(wàn) 有限責(zé)任公司：不低于 6000萬(wàn) 債券余額條件 公司累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的 40% 可分配利潤(rùn)條件 公司最近 3年可分配利潤(rùn)足于支付公司債券 1年的利息。 再次發(fā)行的禁止性條件 （ 1）前一次公開(kāi)發(fā)行的債券尚未募足； （ 2）對(duì)已公開(kāi)發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者遲延支付本息的事實(shí)，且處于繼續(xù)狀態(tài)； （ 3）改變公開(kāi)發(fā)行公司債券所募集資金的用途。 可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負(fù)債率不高于 70%； 本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期公司凈資產(chǎn)額的 40%； 募集資金的投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策； 可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過(guò)銀行同期存款的利率水平；公司最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息； 可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣 1億元； 中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。 公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合證券發(fā)行的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 公司最近一期未經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)不低于人民幣 15億元； 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度實(shí)現(xiàn)的年均可分配利潤(rùn)不少于公司債券一年的利息； 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流量?jī)纛~平均不少于公司債券一年的利息； 本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期末凈資產(chǎn)額的 40%，預(yù)計(jì)所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過(guò)擬發(fā)行公司債券金額。 證券承銷(xiāo)屬間接發(fā)行，其基本當(dāng)事人是：發(fā)行人、承銷(xiāo)商、投資者。 兩個(gè)法律關(guān)系： 發(fā)行人與主承銷(xiāo)商的關(guān)系（證券承銷(xiāo)協(xié)議） 主承銷(xiāo)商與分銷(xiāo)商的關(guān)系（證券分銷(xiāo)協(xié)議） 第二節(jié) 證券承銷(xiāo)與分銷(xiāo)協(xié)議 一、證券承銷(xiāo)協(xié)議的概念和特點(diǎn) （一）什么是證券承銷(xiāo)協(xié)議？ 證券承銷(xiāo)協(xié)議是確立發(fā)行人與承銷(xiāo)商之間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （三）股票承銷(xiāo)協(xié)議的主要條款 （四）公司債券承銷(xiāo)協(xié)議的主要條款 以上內(nèi)容見(jiàn)教材 二、證券分銷(xiāo)協(xié)議 （一）什么是證券分銷(xiāo)協(xié)議？ 證券分銷(xiāo)協(xié)議是指承銷(xiāo)團(tuán)成員之間分配待發(fā)行證券份額及風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議。 （二）證券分銷(xiāo)協(xié)議的特點(diǎn) 其是由承銷(xiāo)團(tuán)成員簽訂的承銷(xiāo)法律文件； 其是承銷(xiāo)團(tuán)承銷(xiāo)時(shí)必須簽訂的協(xié)議性文件； 其生效以承銷(xiāo)協(xié)議生效為要件； 其對(duì)承銷(xiāo)團(tuán)成員具有合同約束力。 ①超額發(fā)行 15%；②其包銷(xiāo)的股票上市之日起 30日內(nèi)從集中競(jìng)價(jià)交易市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)該股票并發(fā)售給提出申購(gòu)申請(qǐng)的投資者。證券公司自參加發(fā)行準(zhǔn)備工作時(shí)起，至發(fā)行結(jié)束，是上述功能逐步實(shí)現(xiàn)的過(guò)程。 法 29條： “ 公開(kāi)發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)自主選擇承銷(xiāo)的證券公司。 ” 此外，發(fā)行人和承銷(xiāo)商還應(yīng)遵守 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 的規(guī)定。 法 31條： “ 證券公司承銷(xiāo)證券，應(yīng)當(dāng)對(duì)公開(kāi)發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查。 ” （五）禁止事先預(yù)留義務(wù) 法 33條 2款 “ 證券公司在代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期間，對(duì)所代銷(xiāo)、包銷(xiāo)的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購(gòu)人，證券公司不得事先預(yù)留所代銷(xiāo)的證券或預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷(xiāo)的證券。 其本質(zhì)是信用擔(dān)保制度。 二、保薦期限和保薦人的責(zé)任 （一）保薦期限 發(fā)行人首次公開(kāi)發(fā)行股票的，期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后兩個(gè)完整會(huì)極年度； 上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，期間為證券上市當(dāng)年剩余時(shí)間及其后一個(gè)完整的會(huì)計(jì)年度。 三、 《 證券法 》 關(guān)于保薦制度的規(guī)定（法源） 《 證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法 》 ..1 法 11條： 發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷(xiāo)方式的，或者公開(kāi)發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實(shí)行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。 保薦人的資格及其管理辦法由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。 第七章證券交易法律制度 P184 第一節(jié)證券交易制度概述 一、證券交易的概念 證券交易是指證券持有人依照 《 證券法 》和證券交易規(guī)則，向其他投資者或者其他交易對(duì)手轉(zhuǎn)讓證券的行為。 二、證券交易的基本類(lèi)型 P187 現(xiàn)貨交易 現(xiàn)貨交易是指交易雙方在成交后即時(shí)清算交割證券和價(jià)款的交易方式。具體時(shí)間通常由交易所規(guī)定。 特點(diǎn)： （ 1）交易的對(duì)象是期貨合約； （ 2）期貨合約的期限通常較長(zhǎng)； （ 3）在交割期限內(nèi)，合約持有人可隨時(shí)要求對(duì)方進(jìn)行實(shí)物價(jià)格； 證券期權(quán)交易 P189 證券期權(quán)交易，也稱(chēng)選擇權(quán)交易，是指當(dāng)事人為了獲得證券市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)帶來(lái)的利益，約定在一定時(shí)間內(nèi)已特定價(jià)格買(mǎi)進(jìn)或買(mǎi)出指定證券，或者放棄買(mǎi)進(jìn)或者買(mǎi)出指定證券的行為。 經(jīng)紀(jì)人為投資者提供的服務(wù)是有償?shù)摹? 二、限定期限內(nèi)禁止買(mǎi)賣(mài) 法 38條：依法發(fā)行的股票、公司債券及