【正文】 他 也發(fā)現(xiàn)，將“主體”和“權(quán)限”分開(kāi)論述更“方便”。而行政訴訟上，權(quán)限實(shí)際是認(rèn)定行政行為合法單獨(dú)的 一項(xiàng) 要件，對(duì)應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)是《行政訴訟法》第五十四條第二款中的“超越職權(quán)”、“濫用職權(quán)”。 參見(jiàn)何海波：《行政行為的合法要件 —— 兼議行政行為司法審查根據(jù)的重構(gòu)》，《中國(guó)法學(xué)》， 2021（ 4）。而“工作人員”，往往被 解釋為納入行政機(jī)關(guān)編制的人員，即公務(wù)員。 故本文將借鑒 合法行政行為的 四個(gè)要件 15，結(jié)合案例， 從這四個(gè)要件的四方面進(jìn)行分析，即 —— （一）行政主體： 1. 行政組織； 2. 行政人員； （二）管轄權(quán)限； （三）行政內(nèi)容： 1. 適用條件； 2. 事實(shí)根據(jù)； 3. 處理結(jié)果； （四）行政程序 （一）行政主體 ： 問(wèn)題多發(fā)于其中第二個(gè)要素，即行政人員的身份。 行政強(qiáng)制措施作為一種行政行為，不僅應(yīng)該是合法的，也應(yīng)是合理的，國(guó)務(wù)院 2021 年制定的《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》明確將“合理行政”作為“依法行政的基本要求”。越讓人們感到切身的現(xiàn)象，越能引起人們的注意如有人被限 制人身自由了，被打了，甚至被打死了。 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 6 頁(yè) 二、 現(xiàn)存 的問(wèn)題 有了充分的準(zhǔn)備，開(kāi)始進(jìn)入正題。 13 參見(jiàn)馬克思：《關(guān)于費(fèi)爾巴哈的提綱》，六 ，載中央 編譯局編譯： 《馬克思恩格斯全集》第三卷， 6 頁(yè)。 12 規(guī)范法學(xué)派創(chuàng)始人凱爾森，一個(gè)追求嚴(yán)謹(jǐn)和精確的學(xué)者，拿不出幾句馬克思、恩格斯的原話，更沒(méi)系統(tǒng)分析，就強(qiáng)烈反對(duì)并嘲諷他人理論（參見(jiàn) [奧 ]漢斯 10 參見(jiàn) [英 ]維特根斯坦：《哲學(xué)研究》，韓林合譯，商務(wù)印書(shū) 館 2021 年版， 264— 269 節(jié)； [德 ]伽達(dá)默爾：《詮釋學(xué) Ⅰ ：真理與方法 —— 哲學(xué)詮釋學(xué)的基本特征 》 ， 洪漢鼎譯，商務(wù)印書(shū) 館 2021 年版 ， 415— 434 頁(yè)； 《詮釋學(xué) Ⅱ ：真理與方法 —— 補(bǔ)充和索引 》，洪漢鼎譯，商務(wù)印書(shū) 館 2021 年版， 188— 189 頁(yè)。讀書(shū)讀書(shū) 所以 ，本文的目的不是為了追求什么本質(zhì)，而是 揭示 現(xiàn)象，剖析 現(xiàn)象，以求有效的改變對(duì)我們不利的現(xiàn)象?！?14易卜生戲劇中的培爾薩特 一語(yǔ)中的 ：“顯象并不掩蓋本質(zhì)，它揭示本質(zhì)，它 就是 本質(zhì)。正如太多的研究者，總是企圖發(fā)現(xiàn) “背后的”、“深刻的”東西，所謂“透過(guò)現(xiàn)象看本質(zhì)”。 到達(dá)，總是希望能到達(dá)預(yù)期之處，即目的地。 這一思想，深遠(yuǎn)地影響了后世，如存在主義 9，一些語(yǔ)言哲學(xué) 10和社會(huì)學(xué) 11，法學(xué)自不待言 。語(yǔ)言，就是我們研究基本的工具。 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 5 頁(yè) 于是，他人都以不在場(chǎng)的方式糾纏 著他，他仍得與他人交往。凱爾森：《純粹法理論》，張書(shū)友譯，中國(guó)法制出版 社 2021 年版，第四章。 6 參見(jiàn) [英 ] ：《法律的概念》，許家馨 、 李冠宜譯，法律出版 社 2021 年版，第一章。 5 參見(jiàn) [法 ]雅克 4 參見(jiàn) [英 ]卡爾狼孩不靠人撫養(yǎng)，也能成長(zhǎng)， 但它并不是“人” —— 其雖有人的生理結(jié)構(gòu)，但即使達(dá)到了法定年齡，也非精神病，它能夠承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任嗎？若不能，豈能擁有 “人”的資格，享有“人”的權(quán)利？何況，它的成長(zhǎng)，也難以離開(kāi)同類，即變相的“他人”。而生活之外并非虛無(wú)，而是尚未因?qū)嵺`所顯現(xiàn)的實(shí)存。生活不是像擺在我面前的 這個(gè)杯子，也不是像我在這個(gè)杯子之 中 。實(shí)踐不只是我有目的地去改變這個(gè)杯子，而是我誕生后，就總在某種 環(huán)境 中活動(dòng)，并以此影響 環(huán)境 ，也受 環(huán)境 影響。語(yǔ)言也和意識(shí)一樣，只是由于需要，由于和他人交 往的迫切需要才產(chǎn)生的。 馬克思和恩格斯認(rèn)為 —— “精神”從一開(kāi)始就很倒霉，注定要受到物質(zhì)的“糾纏”，物質(zhì)在這里表現(xiàn)為震動(dòng)著的空氣層、聲音，簡(jiǎn)言之，即語(yǔ)言。而以上各種方法的錯(cuò)誤根本在于：將某種先驗(yàn)的規(guī)范作為前提，而方法才得以使用。 但他卻從未說(shuō)明，原生語(yǔ)言如何產(chǎn)生，進(jìn)而發(fā)展成次生語(yǔ)言的。其“猜想和反駁”的方法，確實(shí)能較好的解決法學(xué)“應(yīng)然”與“實(shí)然”二元論的問(wèn)題。 163 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 4 頁(yè) 為，這都是錯(cuò)誤的 4。 2 [德 ]黑格爾：《小邏輯》，賀麟譯，商務(wù)印書(shū) 館 1980 年版，167?！?3 觀察？這確實(shí)是科學(xué)長(zhǎng)期所堅(jiān)持的。 前提并不先于方法，而是因某種方法得以顯現(xiàn)、確定。但太多的研究者，是以結(jié)果的有效性，來(lái)證明前提和方法的正當(dāng)性。 一、必要的準(zhǔn)備 研究，是一種人的活動(dòng)，總是從某處出發(fā)，再到達(dá)某處?！?2而以小的題目，寫(xiě)出前人所不及的新東西，恐怕更難。 既然現(xiàn)實(shí)如此不周全，文章應(yīng)有多周全？即使看似再小的題目，也只能寫(xiě)得相對(duì)周全，黑格爾早就指出：“所考查的對(duì)象愈是具體，則這種對(duì)象就愈可以提供更多的觀點(diǎn)給 反思思維。 這導(dǎo)致該法律制度在現(xiàn)實(shí)中存在諸多問(wèn)題，并反復(fù)出現(xiàn)。 academic research of administrative pulsory measures have many uncharted relevant systems also have many problems. The problems mainly focused on the areas of the administrative behavior and administrative remedy. The cause of problems are not only a legal system poorly designed,more profound historical possible way outs need the bination of the way of the laws and the outside of the law. This paper attempts to use some different methods, structures and angles,reseachs the administrative pulsory measures, puts forward some opinions, hope to fill some uncharted areas,improve the relevant systems. Keyword: administrative pulsory measures, legality, rationality,administrative power, justifiable 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 3 頁(yè) 引言 有人一看本文題目，就覺(jué)得太大，一個(gè)本科生，寫(xiě)不周全。 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 2 頁(yè) DISCUSSION OF ADMINISTRATIVE COMPULSORY MEASURES OF OUR COUNTRY EXISTING PROBLEMS AND POSSIBLE WAY OUTS Abstract Since the administrative pulsory law has passed in 2021, our country39。 關(guān) 鍵詞 ：行政強(qiáng)制措施，合法性，合理性，行政權(quán)，正當(dāng)性 ?凡例：除引文外， 1. 文中所稱“法律”，皆為廣義的法律； 2. 所稱“我國(guó)”，“如今”、 “目前”等指涉我國(guó)的，若無(wú)后綴地區(qū)，指 中國(guó)大陸； 3. 所稱《??法》或“現(xiàn)行法”，指中華人民共和國(guó)的法律。我國(guó)行政強(qiáng)制措施現(xiàn)存的問(wèn)題，主要集中于行政行為和行政救濟(jì)方面；問(wèn)題的原因不僅是法制設(shè)計(jì)不當(dāng)，更有深刻的歷史淵源；可能的出路，需法律和非法律途徑的結(jié)合。 中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 畢業(yè) 論文 第 1 頁(yè) 論我國(guó)行政強(qiáng)制措施現(xiàn)存 的 問(wèn)題及可能的出路 ? 關(guān)凱元 摘要 ： 自 2021 年《行政強(qiáng)制法》通過(guò)后，我國(guó)行政法體系初步形成；但現(xiàn)實(shí)中，因行政強(qiáng)制措施引發(fā)的社會(huì)矛盾，卻屢屢發(fā)生。而我國(guó)學(xué)界對(duì)行政強(qiáng)制措施的研究，有很大的空白；相關(guān)制度，也多有問(wèn)題。本文試以與主流研究不同的方法、結(jié)構(gòu)和角度，探究行政強(qiáng)制措施，提出一些觀點(diǎn)，望能填補(bǔ)一些 漏洞和 空白，完善相關(guān)制度。 引文中，1. 有加粗以強(qiáng)調(diào)的，為原文所標(biāo)； 2. 有錯(cuò)別字的，為原文所有，如“當(dāng)做”寫(xiě)成“當(dāng)作”。s system of administrative law shaping fact,the social contradictions caused by the administrative pulsory measures frequently. And our country39。這說(shuō)明其并不了解我國(guó)行政強(qiáng)制措施：學(xué)界對(duì)此研究尚淺，研究行政強(qiáng)制的著作和論文本就少，且重點(diǎn)都在行政強(qiáng)制執(zhí)行 1（原因詳見(jiàn)第二節(jié)）；法律上，直到兩年多前才通過(guò)了對(duì)此統(tǒng)一規(guī)制的《行政強(qiáng)制法》，而該法 仍有不少問(wèn)題 （詳見(jiàn)第 二 節(jié)）。而這正是本文研究的客觀價(jià)值所在。但是通過(guò)反思的思維決不能窮盡對(duì)象的固有本性或概念。 本文將先選定研究的基礎(chǔ)、 根本 方法和基本工具；然后，以此 揭示 并分析我國(guó)行政強(qiáng)制措施現(xiàn)存的問(wèn)題；而后，多角度地剖析問(wèn)題的原因；最后， 尋找可能的出路， 提出 具體 建議。出發(fā)，總得有一定的前提和方法。行政法也受到過(guò)這種錯(cuò)誤的嚴(yán)重影響，如后文將論及的那些以目的合理來(lái)證明手段正當(dāng) 的思想和制度。所以，首先應(yīng)追問(wèn)的是：用什么方法開(kāi)始，是合理的？思辨？如黑格爾所言：“我們以為構(gòu)成我們表象內(nèi)容的那些對(duì)象首先存在，然后我們的主觀活動(dòng)方隨之而起，??反之，寧可說(shuō)概念才是真正的在先的。但波普爾認(rèn) 1 參見(jiàn)張婧飛：《行政強(qiáng)制權(quán)正當(dāng)性的法哲學(xué)追問(wèn)》，法律出版 社 2021 年版， 4 頁(yè)。 174 3 [德 ]黑格爾：《小邏輯》，167。他認(rèn)為，應(yīng)從“假說(shuō)”、“猜想”開(kāi)始。這依賴于次生語(yǔ)言，即意義不依賴于實(shí)指的語(yǔ)言，如“ 放的圓”，實(shí)指不存在，意義卻存在，也 存在客觀的形式。維特根斯坦的語(yǔ)言哲學(xué)，也有相同問(wèn)題。自然法學(xué)派 分析實(shí)證法學(xué)派 規(guī)范法學(xué)派 7，皆錯(cuò)于此。語(yǔ)言和意識(shí)具有同樣長(zhǎng)久的歷史；語(yǔ)言是一種實(shí)踐的、既為別人存在并僅僅因此也為我自己存在的、現(xiàn)實(shí)的意識(shí)。 8這一歷史唯物主義的思想，告訴了我們研究的根本方法：實(shí)踐。而因?qū)嵺`所 具體 顯現(xiàn)的存在，就是我們研究的前提：生活。生活 不是既成的空間，而是開(kāi)放的場(chǎng)所 ，這就是人的“世界”。人的生活，最基本的事，是與他人交往：他因他人而誕生，他成長(zhǎng)為“人”，必須他人的撫養(yǎng)和教育。而成長(zhǎng)為“人”后，更不可能擺脫他人：且不說(shuō)如今地球上的土地皆有歸屬，空氣無(wú)處不含有現(xiàn)代文明的污染物，自然界被高度“人化”，就連這個(gè)人也一樣，所謂“異化”：想擺脫他人，仍得用從他人那獲得的身體、知識(shí)等來(lái)實(shí)現(xiàn)；而擺脫后繼續(xù)生存，仍得用那些從他人那獲得的東西，還總得想著要“擺脫他人”。波普爾：《猜想與反駁》，傅季重等譯，上海譯文出版 社 2021 年版， 66— 67 頁(yè)。馬里旦：《人和國(guó)家》，沈宗靈譯，中國(guó)法制出版 社 2021 年版， 72— 77 頁(yè)。 7 參見(jiàn) [奧 ]漢斯 8 馬克思、恩格斯：《德意志意識(shí)形態(tài)》第一卷第 一 章第一節(jié)第一條 ，載中央 編譯局編譯： 《馬克思恩格斯全集》第三卷，人民出版 社 1960 年版， 34 頁(yè)。交往，需要互相理解，需要語(yǔ)言。不用語(yǔ)言，當(dāng)然也能思維，行動(dòng)，但缺乏普遍的高效性，尤其在如今這樣的世界，實(shí)踐更依賴于語(yǔ)言，研究更是如此。即使有的人未承認(rèn)受其影響，其理論的關(guān)鍵，仍有許多與這一思想相同或近似的觀點(diǎn)，這也佐證了這一思想的合理性 12。但如果目的地本身并不比其他地方更優(yōu)越，就算到達(dá)了，也算失敗的。殊不知，說(shuō)人的本質(zhì)是什么，既不是某些人的某些外在表現(xiàn)，也不是某些人的某種內(nèi)在意識(shí)，正如馬克思《關(guān)于費(fèi)爾巴哈的提綱》中的那句名言，人的本質(zhì)是“一切社會(huì)關(guān)系的總和” 13。存在物的本質(zhì)不再是深藏在這個(gè)存在物內(nèi)部的特性，而是支配著存在物顯象序列的顯露法則。金特，獨(dú)自不斷剝掉洋蔥的皮， 尋找其內(nèi)核， 卻不知?jiǎng)兊舻拿恳粚悠ざ际茄笫[本身。 9 參見(jiàn) [德 ]海德格爾：《存在與時(shí)間》，陳嘉映，王慶節(jié)譯，生活新知三聯(lián)書(shū)店， 2021 年版， 8