【正文】 擔的風險比例增大，施工索賠一般由承包商為維護自身的合法利益提出。在建設工程中，索賠是合同雙 方經常發(fā)生的正常的管理業(yè)務，索賠目的主要是工期和費用。 索賠的原因 建設工程項目中，工程索賠一般是由于非己方原因導致工程產生局部或部分工程停工、誤工、返工、材料浪費、設計變更、質量下降、質量事故、安全事故、政策變化、違規(guī)等事件影響引起的人工和機械設備費用增加、工期延誤、成本金和利息增加、外部環(huán)境變化、產品物非所值、出現連帶損失和由此造成的其他費用增加等的損失補償。因此在索賠過程中，一定要注重對這些知識的有機結合和綜合運用。這樣才能使施工索賠有法可依、有根有據、合情合理。面對這種情況，在建設領域，施工索賠成為承包工程管理中的一項專門內容，應提高業(yè)主和承包商對工程索賠的認識，加強對索賠理論和方法的研究，認真對待和搞好工程索賠。 在工程實施中，業(yè)主往往忌諱索賠，承包商不敢索賠。它是承包商由于非自身的原因發(fā)生合同規(guī)定以外的額外工作或損失所要求進行的費用和時間的補償。在施工過程中是不可避免的。這是非常危險的。這里有許多風險。所以從合同雙方整體利益的角度出發(fā)，應極力避免干擾事件，避免索賠的產生。 但從根本上說，索 賠是由于工程受干擾引起的。在任何工程中，索賠是不可避免的，通過索賠能使損失得到補償，增加收益。 3．承包商的行為如違反法律，會受到相應的法律處罰。在國際工程中，這不利于在工程所在國繼續(xù)擴展業(yè)務。 承包商不能為追逐利潤，濫用索賠；或違反商業(yè)道德，采用不正當手段甚至非法手段搞索賠；或多估冒算，漫天要價，否則會產生如下影響： 1．在合同實施過程中，合同雙方關系緊張，產生不信任、甚至敵對氣氛，不利于合同的繼續(xù)實施和雙方的進 — 步合作。 合理性 索賠要求合情合理，符合實際情況，真實反映由于干擾事件引起的實際損失，采用合理的計算方法和計算基礎。合同作為工程中的最高法律，由它判 定干擾事件的責任由誰承擔，承擔什么樣的責任，應賠償多少等。 合法性 干擾事件非承包商自身責任引起，按照合同條款對方應給予補 (賠 )償。由于合同雙方都在進行合同管理，都在對工程施工過程進行監(jiān)督和跟蹤，對索賠事件都應該，也都能夠清楚地了解。要取得索賠的成功，索賠要求必須符合如下基本條件： 客觀性 確實存在不符合合同或違反合同的干擾事件，它對承包商的工期和成本造成影響。 而 索賠管理本身花費不大，所以它有非常好的經濟效果。對承包商來說，是一種保護自己、維護自己正當權益、避免損失、增加利潤的手段。離開索賠，合同責任就不能體現，合同雙方的責權利關系就不平衡。有權力，有利益，同時就應承擔相應的經濟責任。 所以索賠有助于工程中雙方更緊密地合作，有助于合同目標的實現。如果沒有索賠和關于索賠的法律規(guī)定，則合同形同兒戲，對雙方都難以形成約束，這樣合同的實施得不到保證，就不會有正常的社會經濟秩序。這種權益受法律保護，這種義務受 法律制約。 11 第 款 根據勞務費和（或）材料費或影響工程施工費用的任何其他事項的費用的漲落 ,對合同價格增加或扣除相應的金額 ,承包商可就專用合同條件可能的規(guī)定 ,提出索賠 . 第 款 如果在投標截止日期前的 28 天后 ,在工程施工的所在國中 ,國家的任何法規(guī) ,法令或其他法律或規(guī)章發(fā)生了變更 ,使承包商在實施合同中發(fā)生了費用的增加或減少 ,承包商可就費用的增加提出索賠 . 索賠的作用和條件 它的主要作用有 ： 1．保證合同的實施。 第 款 業(yè)主違約，合同終止，承包商有權提出索賠。 第 款 如果業(yè)主未能在規(guī)定的時間內支付，則業(yè)主應按投標書附件中規(guī)定的利率，向承包商支付全部未付款額的利息。 當最終報表遞交之后，承包商根據合 同進行索賠的權利就終止了。在這里，承包商有權把他認為的所有索賠工期和費用都進入竣工報表中。 (2)承包商認為應該支付的任何進一步的款項 。 第 款 在頒發(fā)有關整個工程的移交證書之后 84 天之內 ,承包商應該向工程師呈交一份竣工報表 ,詳細的說明以下內容 。 第 款 如果由于業(yè)主方面未能給出現場占有權及其通道，承包商有權提出索賠，延長工期和增加費用。 10 第 款 因暫時停工導致業(yè)主違約，承包商有權按第 款提出賠償。 第 款 由于后來才發(fā)現問題，工程師要求對已覆蓋的工程剝露，并進行檢查和檢驗，并經查明其施工符合合同要求，也主要向承包商支付由此引起的額外工作費用。承包商應采取合理的預防措施或立即通知工程師并執(zhí)行工程師指示，由此造成的工期延誤和（或）費用增加，承包商有權索賠。 第 款 業(yè)主應保障承包商免于承擔有關”例外” (如第 款載明的承包商義務之外的 )情況的一切索賠 ,即業(yè)主應保 障承包商免于承擔第三方可能向他提出的任何索賠 . 第 款 如果業(yè)主未能實施按第 款提交的保險并保持其有效 ,則承包商可實施任何上述保險并使其有效 .承包商有權向業(yè)主提出索賠、向業(yè)主收回上述費用。 第 款 如果工程師要求承包商打鉆孔或進行勘探開挖，而這些項目未包括在工程量清單內，承包商有權提出索賠。但按工程師指示工作，令承包商增加款項和（或）時間，承包商則有權提出賠償。 第 在施工過程中，承包商如果遇到了現場氣候條件以外的外界障礙或條件，在他看來這些障礙和條件是一個有經驗的承包商也無法預見到的，則承包商有延長工期和費用的增加。 第 款 承包商按工程師的指示施工但增加了費用，承包商有權得到該項費 用的付款。 FIDIC(第四版通用合同 ,承包商向業(yè)主提出索賠的條款 ) 第 款 工程師對承包商的任何同意、批準、證明或決定都不應無故扣壓或拖延。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設計變更等，企業(yè)有權要求按有關規(guī)定調整預、決算。 ” 第 6 條規(guī)定， “ 對于建設資金不足，物資供應短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任，并有權調整施工進度。因此，可以說合同雙方依據三個索賠源進行索賠，是在對合同和法律的履行，是一個中華人民共和國公民在遵守和履行國家的法律，是光明正大的事，也是愛國守法、明禮誠信、遵守公民基本道德規(guī)范的正確行為。因此，它比 1986年我國尚處在計劃經濟體制時期訂立的民法通則對民事責任的條款，要細致完備許多。 民法通則中上述六條規(guī)定，基本上奠定了索賠的根據、賠償的原則和權利的基礎。 第一百一十五條：合同的變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。 第一百一十三條：當事人雙方都違反合同的，應當分別承擔各自應負的民事責任。 民法通則第一百一十一條至第一百一十六條，還詳細的規(guī)定了違反合同的民事責任，其內容： 第一百一十一條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務 不符合約定條件，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求補償損失。如果承包商根據索賠源向業(yè)主提出索賠，經工程師復核審查，確認了承包商的權利主張，那么，承包商就是債權人，業(yè)主就是債務人。 民法通則第一百零八條：“債務應當清償”。 民法通則第八十一條指出：“承包雙方的權利和義務 ,依照法律由承包合同規(guī)定。這個法律是為了保障公民，法人的合法的民事權益，正確調整民事關系，適應社會主義現代化建設事業(yè)發(fā)展的需要，根據憲法和我國實際情況，總結民事活動的實際經驗制定的。綜合索賠一般都是單項索賠中遺留下 來的意見分歧較大的難題，責任的劃分、費用的計算等都各持己見，不能立即解決。也可能是涉及內容比較復雜、索賠數目比較大、處理起來比較麻煩的事件。因此，單項索賠是對發(fā)生的事件而言。費用索賠的目的是要求經濟補償。因此，工期索賠最終仍反映在經濟收益上。工期索賠形式上是對權力的要求，以避免在原定合同竣工日不能完工時，被發(fā)包人追究拖期違約責任。換言之，若承包人充分的估計了實際情況，在合同價中也應含有這部分費用。發(fā)包人支付這種道義救助，能夠獲得承包人更理想的合作，最終承包人并無損失。如在民事侵權行為、民事傷害行為中找到依據所提出的索賠，就屬合同外索賠。一般情況下，合同內索賠的處理解決相對容易。 解除合同索賠，是指因合同中的一方嚴重違約，致使合同無法正常履行的情況下，合同的另一方行使解除合同的權力所產生的索賠。正常施工索賠是最常見的索賠形式。工程因質量問題返工，造成逾期交付，責任在乙方，故乙方應當支付逾期交工一個月的違約金，因質量問題引起的返工費用由乙方承擔。乙方雖然未按規(guī)定程序及時提出索賠，喪失了索賠權，是根據《民 法通則》之規(guī)定，在民事權利的訴訟時效期內，仍享有通過訴訟要求甲方承擔違約責任的權利。乙方應履行承諾，承擔違約責任。乙方為搶工期，加快施工進度才出現了質量問題，因此遲延交付的責任不在乙方。結算時甲方認為乙方遲延交付工程，應按合同約定償付逾期違約金。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現工程質量有問題，要求返工。甲方在乙方進入施工現場后，因資金緊缺，無法如期支付工 程款，口頭要求乙方暫停施工一個月。該施工單位 (乙方 )于某年某月某日與建設單位 (甲方 )簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。在建設工程中 ,索賠是合同雙方經常發(fā)生的 正常的管理業(yè)務 ,我們習慣上把承 包商向業(yè)主提出的補償自己損失的權利要求稱作 “ 施工索賠 ”, 它的索賠目的主要是工期和費用 ,除承包商與業(yè)主之間的索賠外 ,在建設工程中 ,較常見的還有承包商同分包商之間的索賠 ,承包商同供貨商之間的索賠等。 5 二 索賠現象及有關規(guī)定 索賠現象 索賠是指在合同履行過程中 ,對于并非因自身的原因或者非自身所能預見的事件造成的實際損失向合同的另一方提出補償的要求。由此可見索賠是影響工程造價的一個非常重要的因素，要想有效地控制工程造價，必須對索賠進行有效