典權(quán)制度的功能分析及立法選擇-文庫吧資料
2025-04-22 05:32本頁面
【正文】 益、強(qiáng)者利益及第三人利益之間作出了一個比較圓滿的分配，不會成為人吃人的剝削工具。正是從平衡各方利益、確定權(quán)利狀態(tài)、保護(hù)交易秩序的考慮出發(fā)，典制才規(guī)定了回贖期限。另一方面，若對回贖期限不加限制，由此導(dǎo)致典權(quán)存續(xù)多久、典權(quán)人何時喪失典權(quán)、典權(quán)人能否取得典物所有權(quán)常處于一種不確定狀態(tài)。一方面，典期過分延長，待可行使回贖權(quán)時，典權(quán)雙方當(dāng)事人常常都已去逝。 如果僅從保護(hù)弱者利益的角度考慮，典期無限延長以及“約定的典期屆滿后，若出典人不回贖，則典權(quán)關(guān)系永遠(yuǎn)存在”，似乎更為有利?！币虼耍辉５牡刂麟A級出于兼并土地的目的，逼迫出典人設(shè)立短期典權(quán)。兩者之所以有如此差別，乃兩者期限不同所致?！盵19]由此觀之，典制在規(guī)定典權(quán)人可取得典物所有權(quán)時，并沒有忽視對弱者利益的保護(hù)。之所以如此規(guī)定，“一般來說，典價要比典物的實際價值低，若短期之典也允許任意附條款作絕，則擔(dān)心典權(quán)人會利用出典人急需金錢的窘?jīng)r，逼迫出典人訂立這種苛刻條款，于短期內(nèi)取得對典物的所有權(quán)。三十年的期限，為出典人恢復(fù)生產(chǎn)、壯大經(jīng)營提供了充分的時間保障。但經(jīng)過改造后的近代典制就不同了。債權(quán)人借債務(wù)人的窘迫逼其簽訂流質(zhì)條款，不論是主觀惡性還是客觀危害性，都是不容忽視的。而債權(quán)債務(wù)關(guān)系的期限一般較短，少有動輒數(shù)十年的。 可是，上述對于流質(zhì)的分析，并沒有導(dǎo)入期限問題進(jìn)行考查。于是典制為土地兼并提供了極大的方便。”[17在中國古代小農(nóng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，土地兼并是地主階級無法抑制的原動力?！皞鶆?wù)人之借債，每每為急迫困窘之時，債權(quán)人多利用債務(wù)人的這一時窘困、未遑熟慮之機(jī)┄┄以價值較高的抵押物擔(dān)保小額債權(quán)，希冀債務(wù)人屆期不能償債時，取得抵押物所有權(quán)。[16] 對于流質(zhì)，我國擔(dān)保法第40條明確予以否定。因為實際生活中尚未見到有錢者不買房子而去承典無錢者房屋的現(xiàn)象，其所以承典無錢人的不動產(chǎn)，目的并不在于使用收益，而是為了將來在出典人還不起錢時取得典物之所有權(quán)。事實上，典權(quán)人之所以愿意承典，并不僅僅是為了獲得典物的使用收益權(quán)?！ 〉渲婆c其它擔(dān)保制度的最大區(qū)別就在于，其它制度的權(quán)利人即使無法實現(xiàn)債權(quán)，也不能取得擔(dān)保標(biāo)的物的所有權(quán)?！俺龅淙硕酁榻?jīng)濟(jì)上的弱者，使其于典物價格低減時拋棄其回贖權(quán)，即免負(fù)擔(dān)；于典物價格上漲時，有找貼之權(quán)利，誠我國道德濟(jì)弱觀念之優(yōu)點。而其它三種融資模式中，籌資人根本無法像出典人這樣，處于積極主動的優(yōu)勢地位，始終將主動權(quán)掌握在自己手中。此時出典人可以請求典權(quán)人找貼，即由典權(quán)人支付典物時價高出典價部分差額，以取得典物所有權(quán)的制度。一是自身生產(chǎn)經(jīng)營狀況好轉(zhuǎn)，財力增加，有能力返還典價，贖回典物?！ 〕龅淙嗽O(shè)典的目的即在保留所有權(quán)的前提下，融得資金，以應(yīng)急需。然而，在期限屆滿后對標(biāo)的物的處理上，我們卻可以看出，抵押、質(zhì)押對經(jīng)濟(jì)上的弱者更為有利。因此，在保留標(biāo)的物所有權(quán)上，典權(quán)與抵押、質(zhì)押并無差別。依擔(dān)保法一般原理，這部分價值理應(yīng)屬于債務(wù)人。尤其是在現(xiàn)代社會，房產(chǎn)升值空間巨大。即便在債務(wù)人逾期不能清償?shù)那闆r下，債權(quán)人仍不能取得擔(dān)保標(biāo)的物的所有權(quán)，其只能就標(biāo)的物拍賣、變賣之價款優(yōu)先受償而已。不論是抵押還是質(zhì)押，債權(quán)人都不能取得標(biāo)的物所有權(quán)。典制在使出典人獲得資金的同時，又不喪失對典物的所有權(quán)，正好解決了我國百姓的上述保家守業(yè)思想。 典制興起的最直接原因，就是“我國百姓敬祖觀念極深，對祖宗遺留的產(chǎn)業(yè)，應(yīng)世代保存┄┄如有人變賣祖業(yè)┄┄視為不孝┄┄認(rèn)為是敗家之舉”[14]]而在中國古代，土地房屋具有特別重要的意義，不僅是安身之所，也是立命之本。從擔(dān)保融資功能上講，典制要比其它制度更有生命力。而對出典人來說，其不必支付利益，當(dāng)?shù)湮飪r值下降導(dǎo)致典物時價低于典價時，也不必負(fù)有仍為清償?shù)牧x務(wù)，不存在必須清償債務(wù)的壓力?！盵13] 綜上所述，就典權(quán)人而言，典權(quán)關(guān)系存續(xù)期間即已獲得了他設(shè)定典權(quán)關(guān)系所要取得的利益，從一開始就已現(xiàn)實地占有、使用典物，并收益，融資安全性能更高。但畢竟“典制的設(shè)置使借款者不必因利息的計付而負(fù)債累累，使出借方也不因沒有擔(dān)保而不愿出借?！ 〉盅喝饲鍍斊鋫鶆?wù)時，除清償主債務(wù)外還須支付利息，而出典人在回贖典權(quán)時不必支付利息。[12]所以，一旦抵押物貶值，則債權(quán)人的債權(quán)就不可能全部實現(xiàn)。因此，在典物貶值的情況下，從承典到受損，始終存在一個緩充區(qū)，即此處30萬的差額。例如，設(shè)典時典物的時價為100萬，典價70萬。典權(quán)人仍有極大的承典動力。況且，典物價值的下降是一個長期過程，在這種情況下，典權(quán)人占有、使用所獲收益極可能大于，甚至遠(yuǎn)大于上述差額。債務(wù)人的償債能力即已下降，那么抵押權(quán)人的這種“安全性”就成了空中樓閣[11].反觀典制，由于典權(quán)人在承典之初即已占有、使用典物并收益，因此，典權(quán)人可以直接用此收益去彌補(bǔ)貶值損失，且這樣典物控制在自己手中，典權(quán)人在對物的使用收益上處于主動地位，并不需要依賴出典人的返還行為。因為既然債務(wù)人不能按期清償，就說明其資產(chǎn)能力已經(jīng)下降。但這只是問題的一個方面。而典制下的典權(quán)人卻無權(quán)要求出典人返還貶值部分差額。在貶值情況下，這似乎降低了典權(quán)人的融資安全系數(shù)，典制似乎于典權(quán)人不利。那么，出典人在此種情況下放棄回贖權(quán)，對其并無不利。但依據(jù)我國擔(dān)保法第35條的規(guī)定，抵押物的價值不得小于所擔(dān)保的債權(quán)的價值。而出典人在無法回贖典物時，可以不必支付典價，只要絕賣即可。因此，“抵押昔日‘王者’地位有所動搖，而以先行占有并可取得使用、收益的典權(quán)，在債權(quán)人的心目中產(chǎn)生了魅力。而事實上，“目前的房地產(chǎn)抵押，由于信用的脆弱，并不能切實保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，人們普遍存在一種‘變現(xiàn)不如現(xiàn)占’的心理。單從擔(dān)保融資來看，典物同樣具有抵押所不具有的優(yōu)點。就對物的充分利用而言，出典人在以典物的交換價值
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