【正文】 多元直接漲到了 2490元，和余一樣。 形成這樣的股權(quán)股權(quán)結(jié)構(gòu)：張 %， 余 25%， 宋%。（ 1） 張某回老家后 ， 拿了一大堆發(fā)票 ， 要求報銷； （ 2） 20xx年 ， 總公司宣布退出股份 ， 對讓出的 %股份 , 三方互不相讓 。 ? 改制后 ， 三人同心協(xié)力 ， 利用總公司的資源優(yōu)勢 ， 大力對外拓展業(yè)務(wù) ， 公司迅速發(fā)展壯大 。 同時安排余某作業(yè)務(wù)經(jīng)理 ， 宋某擔(dān)任出納 。 如何構(gòu)建子公司治理結(jié)構(gòu) ? 實例 1：走進死胡同的惡斗？ ? 張 、 余 、 宋為杭州之江發(fā)展總公司的職工 ， 1999年公司改制 ， 三人共同出資購買了該公司下屬的議價廣告公司 %的股份 。 母公司股東治理 ? 公司章程制定； ? 公司董事、監(jiān)事提名； ? 任免公司董事、監(jiān)事，通過自己提名的董事、監(jiān)事 ? 重大事項表決權(quán)； ? 知情權(quán)； ? 質(zhì)詢權(quán)； ? 提案權(quán)； ? 投資擔(dān)保決定權(quán) ? 會計師事務(wù)所聘請與解聘權(quán)。包括： ? 設(shè)定戰(zhàn)略目標 ； ? 確認影響公司目標實現(xiàn)的內(nèi)部和外部風(fēng)險因素； ? 根據(jù)風(fēng)險因素發(fā)生的可能性和影響，確定管理風(fēng)險的方法； ? 根據(jù)公司風(fēng)險承受能力和風(fēng)險偏好選擇風(fēng)險管理策略； ? 確定金融衍生品交易的風(fēng)險限額和相關(guān)交易參數(shù)； ? 通過檢查監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)內(nèi)控制度是否存在缺陷和實施中是否存在問題，并及時予以改進，確保內(nèi)控制度的有效實施。 評價應(yīng)涵蓋各項重要控制內(nèi)容，包括財務(wù)、運營、一致性控制及風(fēng)險管理體系等方面 董事會要清晰界定公司戰(zhàn)略目標 確保公司內(nèi)部監(jiān)控系統(tǒng)一直穩(wěn)健妥善而且有效，以保障股東的投資和公司的資產(chǎn)； 至少每年檢討一次公司及其附屬公司的內(nèi)部監(jiān)控系統(tǒng)是否有效，并向股東報告 有關(guān)檢討應(yīng)包括財務(wù)控制、運作監(jiān)控及合規(guī)監(jiān)控及風(fēng)險管理功能。故光彩集團在本案訴訟中提出的董事會決議無效，公司為其股東擔(dān)保無效的主張沒有事實和法律依據(jù)，且違反民事訴訟中的禁止反言規(guī)則，本院不予支持。光彩集團應(yīng)對該公司 20xx年 12月 25日、 20xx年 12月26日的兩次董事會的召開是否符合章程規(guī)定的董事出席人數(shù)負有舉證責(zé)任，但該公司始終未提供兩次董事會的紀要或原始記錄，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。應(yīng)當(dāng)認定光彩集團簽署上述 《 保證合同 》 及 《 貸款重組協(xié)議 》 是其真實意思表示，不違背占資本絕大多數(shù)股東的意志，該保證行為亦不違反法律和行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)為有效。光彩集團 20xx年 11月 3日召開的為四通集團提供連帶擔(dān)保的董事會，參會董事人數(shù)未達到光彩集團公司章程規(guī)定的可以召開董事會的最低出席比例，存在嚴重程序瑕疵，從程序上講，所形成的董事會決議亦應(yīng)為無效決議。光彩集團提供的證據(jù)表明，在該公司同意為四通集團進行擔(dān)保的 20xx年 12月 25日、 20xx年12月 26日的兩次董事會上，分別持有該公司 93． 6％和 91． 2％股權(quán)的董事同意為四通集團擔(dān)保，符合公司章程的規(guī)定。該章程規(guī)定，董事會是該公司法人機關(guān)，董事會成員由股東單位委派人員組成，董事會的表決程序采用資本多數(shù)決的形式。光彩集團應(yīng)向進出口銀行承擔(dān)四通集團不能清償債務(wù)部分的二分之一的賠償責(zé)任 根據(jù)本案查明的事實，光彩集團公司作為有限責(zé)任公司，公司注冊資本 5億元，其中山東泛海集團公司出資 3． 56億元，出資比例為 71． 2％；濰坊寶順建設(shè)有限公司出資 1億元，出資比例 20％；四通集團出資 100萬元，出資比例為 0． 2％。四通集團董事長段永基在與進出口銀行簽訂的借款合同、 《 貸款重組協(xié)議 》 上代表四通集團簽字，在光彩集團提交給進出口銀行的光彩集團 20xx年 10月 23日董事會決議上，段永基作為光彩集團的董事在該決議上簽字。因此，光彩集團通過形成董事會決議的形式為股東四通集團提供連帶責(zé)任保證的行為，因違反修訂前公司法的強制性規(guī)定而無效，所簽訂的 《 保證合同 》和 《 貸款重組協(xié)議 》 中的保證條款亦無效。從價值取向的角度考量，在衡平公司債權(quán)人與公司股東利益沖突時，應(yīng)優(yōu)先保護公司債權(quán)人的利益。上述條款的立法目的是為了限制大股東、控股股東操縱公司與自己進行關(guān)聯(lián)交易，損害中小股東的利益，以維護資本確定原則和保護中小股東權(quán)益。該條規(guī)定是對公司董事、高管人員未經(jīng)公司批準，擅自為公司股東及其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的禁止性規(guī)定。董事在以公司資產(chǎn)為股東提供擔(dān)保事項上無決定權(quán)，董事會作為公司董事集體行使權(quán)力的法人機關(guān)，在法律對董事會對外提供擔(dān)保上無授權(quán)性規(guī)定，公司章程或股東大會對董事會無授權(quán)時，亦因法律對各個董事的禁止性規(guī)定而無權(quán)作出以公司資產(chǎn)對股東提供擔(dān)保的決定。 案例六 ? 光彩集團通過董事會決議的形式作出為股東四通集團提供連帶責(zé)任保證的決定，并于 20xx年 12月 25日與進出口銀行簽訂 《 保證合同 》 ，于20xx年 12月 26日與進出口銀行和四通集團在 《 貸款重組協(xié)議 》 中約定保證條款。光彩集團也沒有證據(jù)證明其將該決議交予進出口銀行，故對此事實本院不予認定。鑒于四通集團于 20xx年 9月 21日償還利息 1 747 416． 01元，故此筆款項應(yīng)在進出口銀行請求的利息中予以扣除。進出口銀行有權(quán)宣布全部債務(wù)到期并要求四通集團立即清償全部債務(wù)。 案例六 ? 一審法院的判決 20xx年 12月 25日進出口銀行與四通集團簽訂的借款合同，以及 20xx年 12月 26日進出口銀行與四通集團、光彩集團簽訂的《 貸款重組協(xié)議 》 中關(guān)于貸款關(guān)系的約定，是進出口銀行和四通集團的真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，故應(yīng)認定合法有效。有 2名董事在決議上簽字。協(xié)議約定：貸款重組金額為 1． 6億元，初始利率為 4． 23％，以后每年度根據(jù)人民銀行規(guī)定的貸款利率執(zhí)行；四通集團保證按以下還款計劃償還債務(wù)，即 20xx年 6月和 12月各償還 20xx萬元， 20xx年 6月和 12月各償還 2500萬元， 20xx年 6月和 12月各償還 3500萬元；四通電信有限公司提供北京一處房地產(chǎn)作為抵押擔(dān)保；光彩集團對四通集團在重組協(xié)議項下的全部債務(wù)提供連帶責(zé)任保證，保證期間為重組協(xié)議項下全部債務(wù)到期之日起兩年；若四通集團未按約定償還債務(wù)并支付利息，或未能在 20xx年 6月 30日前辦理房地產(chǎn)抵押手續(xù)，則進出口銀行有權(quán)宣布全部債務(wù)到期并要求四通集團立即清償全部債務(wù)，要求光彩集團清償債務(wù)。四通集團董事長段永基作為光彩集團的董事在該決議上簽字 。董事會每次會議決議和紀要，由到會董事簽名確認。光彩集團董事會由 11名董事組成，董事由各股東單位委派，大股東山東泛海集團公司董事長盧志強為光彩集團董事長。 案例六 ? 光彩集團由 11家法人股東出資設(shè)立，公司注冊資本 5億元。 如何通過加強母公司治理 完善附屬公司的內(nèi)部控制 ? 上交所指引 ? 子公司章程； ? 董事、監(jiān)事、經(jīng)理及財務(wù)負責(zé)人的選任； ? 制定子公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營計劃、風(fēng)險管理程序； ? 制定子公司的業(yè)績考核與激勵約束制度； ? 制定母子公司業(yè)務(wù)競爭、關(guān)聯(lián)交易等方面的政策及程序； ? 制定子公司重大事項的內(nèi)部報告制度； ? 定期取得子公司月度財務(wù)報告和管理報告，年度財務(wù)報告； ? 子公司內(nèi)控制度的實施及其檢查監(jiān)督工作進行評價。二審法院認為，李某辭職發(fā)生在 20xx年 1月，直到 7月 廈門金龍董事會才批準其辭職，在此期間，其股東代表資格并沒有被解除，其仍有權(quán)代表廈門金龍。 20xx年 7月 25日，以法定代表人沒有收到會議通知為由去函蘇州金龍主張會議無效。后蘇州金龍股權(quán)發(fā)生如下調(diào)整，注冊資本從 2800萬增加到 4800萬，廈門金龍從 70%降到 %,機械控股為%, 蘇州金龍公司 職工以持股會的名義占 %。李某在收到該會議通知上注明，其已經(jīng)離職，其全部權(quán)力、義務(wù)和職責(zé)轉(zhuǎn)交給了陳。 20xx年 1月，李某請辭，同年 4月 12日，李某向陳江峰出具書面函稱，鑒于我在 辭職期間，董事會未能委派新任總經(jīng)理，為維持公司正常經(jīng)營活動，特委派 陳全面負責(zé)公司的經(jīng)營活動，直到董事會委派新的 人選。同年 7月 15日，李某參見了蘇州金龍公司修改章程的股東會，章程上加蓋了廈門金龍的公章。 集團公司治理與內(nèi)部控制的難點 ? 母公司 ? 股東會 ? 董事會、監(jiān)事會 ? 經(jīng)理 ? 職能部門 ? 子公司 ? 股東會（母公司股東代表） ? 董事會、監(jiān)事會（母公司提名的董事、監(jiān)事） ? 經(jīng)理（母公司通過子公司董事會任命的高管人員 ? 職能部門 三個基本問題 ? 母公司治理與內(nèi)部控制具體職責(zé)的落實（機構(gòu)、部門、人員） ? 子公司治理與內(nèi)部控制具體職責(zé)的落實（機構(gòu)、部門與人員） ? 子公司治理與內(nèi)部控制與母公司治理與內(nèi)部控制在機構(gòu)、部門與人員職責(zé)上如何銜接與協(xié)調(diào) ? 四個管道： ? 產(chǎn)權(quán)管道 —— 股東會 ? 人事管道 —— 董事、監(jiān)事、高管人員 ? 財務(wù)管道 —— 合并報表、財務(wù)審計、預(yù)算控制 ? 合同管道 —— 控制或支配合同、戰(zhàn)略合作協(xié)議、集團章程 案例五 ? 廈門金龍與蘇州機械控股公司與 1998年合資設(shè)立蘇州金龍，注冊資本 2800萬元，廈門金龍出資 1960萬，占 70%，機械控股出資840萬，占 30%。 集團公司治理與內(nèi)部控制的難點 ? 難點： ? 代理鏈特別長； ? 信息溝通不暢通； ? 監(jiān)控上容易產(chǎn)生疲勞； ? 上下左右銜接協(xié)調(diào)難度大； ? 應(yīng)急啟動反應(yīng)慢。內(nèi)部控制預(yù)期只可提供合理保證，而非絕對保證； ? 責(zé)任主體。 小結(jié) 目標。它是由公司董事會、管理層及全體員工共同參與的一項活動 ? —— 上交所 ? 內(nèi)部控制是指上市公司董事會、監(jiān)事會、高級管理人員及其他有關(guān)人員為實現(xiàn)下列目標而提供合理保證的過程：（ 1）遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章及其他相關(guān)規(guī)定；（ 2）提高公司經(jīng)營的效益及效率；（ 3）保障公司資產(chǎn)的安全；（ 4）確保公司信息披露的真實、準確、完整和公平。只要機構(gòu)未能達致其目標的剩余（不受控制）風(fēng)險被認為可接受，那么內(nèi)部控制便屬有效。財務(wù)報告的可靠性 。 ? 依法公平、公正行使行使控制權(quán)，兼顧集團利益、成員企業(yè)利益是集團公司治理與內(nèi)部控制要解決的核心問題。包括通過資本紐帶和控制支配協(xié)議。 ? 股東要負擔(dān)公司財產(chǎn)獨立股東自己財產(chǎn)的舉證責(zé)任。控股股東不得占用、支配該資產(chǎn)或干預(yù)上市公司對該資產(chǎn)的經(jīng)營管理 財務(wù) 控股股東應(yīng)尊重公司財務(wù)的獨立性，不得干預(yù)公司的財務(wù)、會計活動 業(yè)務(wù) 控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù) 子公司為中外合資企業(yè) 中外合資 普通有限責(zé)任公司 法人治理結(jié)構(gòu) 董事會、經(jīng)理；最高權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、監(jiān)督機關(guān)、協(xié)調(diào)機關(guān) 股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理；股東會為最高權(quán)力機關(guān)、董事會為執(zhí)行機關(guān)、監(jiān)事會為監(jiān)督機關(guān) 董事會構(gòu)成 董事會由合資各方協(xié)商確定、委派和撤換；董事長由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長； 可協(xié)商確定提名，股東會任免或職工民主選舉；董事長與副董事長產(chǎn)生由公司章程規(guī)定；由職工董事與外部董事的要求 總經(jīng)理 協(xié)商或由董事會聘任 董事會聘任或解聘 如果子公司為一人有限責(zé)任公司 ? 一人有限責(zé)任公司獨立性要求： ? 不設(shè)股東會，股東決議必須采取書面新式，股東簽名后備臵于公司。 上市公司獨立性 人事 上市公司的經(jīng)理人員、財務(wù)負責(zé)人、營銷負責(zé)人和董事會秘書在控股股東單位不得擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)；控股股東及其職能部門與上市公司及其職能部門之間沒有上下級關(guān)系。 ? 市公司的重大決策應(yīng)由股東大會和董事會依法作出?？毓晒蓶|提名的董事、監(jiān)事候選人應(yīng)當(dāng)具備相關(guān)專業(yè)知識和決策、監(jiān)督能力。 ? 集團公司在制訂集團發(fā)展戰(zhàn)略、調(diào)整結(jié)構(gòu)、協(xié)調(diào)利益等方面發(fā)揮主導(dǎo)作用，是重大投資、經(jīng)營活動的決策