有關(guān)從德國(guó)民法百周年說到中國(guó)的民法典問(參考版)
2025-06-25 07:50本頁(yè)面
【正文】 (5)參見張鏡影：“現(xiàn)行民法與中華文化之枘鑿”，載《法律之演進(jìn)與適用》，臺(tái)灣漢林出版社，1977年。轉(zhuǎn)引自張鏡影文，見《法律之演進(jìn)與適用》，臺(tái)灣漢林出版社，1997年，頁(yè)307 (3)見氏著《香港合同法》，香港中文大學(xué)出版社，1992年，頁(yè)18。初版序》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版。這個(gè)工作的意義是很深遠(yuǎn)的。這也就需要我們對(duì)德國(guó)民法作更深入的研究。從毫不猶豫地采用五編制到懷疑五編制，到改造五編制，這個(gè)過程也是對(duì)德國(guó)民法更深入研究的過程?？傊覀円任覀兊南热藗兦斑M(jìn)一大步。通過討論，我們加深了對(duì)德國(guó)民法的研究，加深了對(duì)自己國(guó)情的研究，通過討論，如果我們決定仍舊把這個(gè)理論和制度移植過來，那將是一種完全“自覺”的移植，更高一層的移植。我們對(duì)德國(guó)民法中的規(guī)定，敢于懷疑，敢于自己來定取舍，因而出現(xiàn)了要不要采用物權(quán)行為無因性理論的討論。既然我們承認(rèn)人家比我們“先進(jìn)”，就該學(xué)習(xí)先進(jìn)。那時(shí)我國(guó)的一些法學(xué)家對(duì)德國(guó)民法幾乎都抱這樣一種態(tài)度。他們對(duì)于德國(guó)法中的東西不加懷疑。這是一個(gè)直接涉及德國(guó)民法的問題。在紀(jì)念德國(guó)民法百周年之際，我們不免要追根究底地向自己提出，德國(guó)民法有那么高的價(jià)值，值得我們上百年來一直向它學(xué)習(xí)嗎?近百年來我們學(xué)習(xí)德國(guó)民法得到了什么成果，得到了什么好處。 我國(guó)近百年來一直在“移植”外國(guó)法律，特別是移植德國(guó)的民法。在立法中，這些問題也不時(shí)出現(xiàn)。中國(guó)在二十年代引進(jìn)外國(guó)法律制定民法時(shí)，雖然沒有遇到如此強(qiáng)烈的反對(duì)，但是批評(píng)的聲音一直延續(xù)到幾十年之后?！ ∵@種情況，到了如同日本、中國(guó)這樣的國(guó)家，就成為法律移植問題。德國(guó)民法典在不少地方顯現(xiàn)出“順應(yīng)”國(guó)情的情形，最突出的是在婚姻方面對(duì)教會(huì)的態(tài)度(第1588條)。法國(guó)民法典的制定者以大刀闊斧的手段廓清舊社會(huì)的一切，但是在婚姻制度上仍從革命后的法令退后了一些。這個(gè)過程，值得我們借鑒?！ ‖F(xiàn)在我們還不可能制定一個(gè)如同何美歡教授所說的“統(tǒng)一的中國(guó)(民)法典”，但是我們?cè)谟懻撁穹ǖ鋾r(shí)，完全可以注意到這一點(diǎn)，盡量吸收臺(tái)、港、澳民商法中的某些因素，為以后“法律的統(tǒng)一”(如林詠榮教授說的)奠定基礎(chǔ)。
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