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涉外侵權(quán)的法律適用(參考版)

2025-05-30 23:02本頁面
  

【正文】 ”27 / 27。中國國際私法研究會(huì)起草的《國際私法》(示范法)第131條規(guī)定:“不當(dāng)?shù)美m用不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法。 不當(dāng)?shù)美麥?zhǔn)據(jù)法的適用范圍包括不當(dāng)?shù)美某闪⒑托Я?,不?dāng)?shù)美恼埱髾?quán)范圍和方式,不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的限制等法律適用問題?!奔丛摲ǖ湟褜⑹聦?shí)發(fā)生地法放到了次要的地位,而且允許當(dāng)事人協(xié)議選擇準(zhǔn)據(jù)法,雖然只規(guī)定可以選擇法院地法,但這一規(guī)則的出現(xiàn)本身就是一個(gè)很大的突破。1989年實(shí)施的《瑞士聯(lián)邦國際私法》第128條規(guī)定:“(1)因不當(dāng)?shù)美岢龅恼埱?,適用不當(dāng)?shù)美麚?jù)依發(fā)生的現(xiàn)有的或假想的法律關(guān)系的法律。但在履行法律義務(wù)或關(guān)系的過程中發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?,依支配該法律義務(wù)或關(guān)系的國家的實(shí)體規(guī)則;本規(guī)定類推適用于他人對花費(fèi)提出的補(bǔ)償請求權(quán)。對這種因原來存在債權(quán)關(guān)系而發(fā)生的不當(dāng)?shù)美?,現(xiàn)代許多國家主張適用支配原法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。 適用支配原法律關(guān)系的法律。有些國家在對種特定當(dāng)事人之間的不當(dāng)?shù)美畟某闪⒑托Я?,適用他們的共同國籍國法或住所地法?!庇秩?898年的《日本法例》第11條“規(guī)定因無因管理,不當(dāng)?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權(quán)成立及效力,依其原因事實(shí)發(fā)生地法。法國、瑞士、奧地利、日本、意大利等國的立法實(shí)踐就是如此。這為世界大多數(shù)國家的立法和司法實(shí)踐所采用,是不當(dāng)?shù)美畟蛇m用的一般原則。(二) 不當(dāng)?shù)美畟姆蛇m用由于不當(dāng)?shù)美且驗(yàn)槔媸軗p人自己的過錯(cuò)造成的,而且不當(dāng)?shù)美丝赡懿⒉恢?,因此,它是否?gòu)成債權(quán)債務(wù)關(guān)系,這種債的性質(zhì)如何,利益受到損失人如何行使請求權(quán)等,在許多方面各國的規(guī)定不同而發(fā)生法律適用上的沖突。不當(dāng)?shù)美姆商卣髦饕憩F(xiàn)在以下兩個(gè)方面:第一,不當(dāng)?shù)美畟陌l(fā)生一般是由于受害人的過錯(cuò)或第三人的原因,而不當(dāng)?shù)美瞬⑽磳?shí)施某種違法行為;第二,不當(dāng)?shù)美巳绻粚⒉划?dāng)?shù)美?cái)產(chǎn)或所得利益反還原主,據(jù)為己有是無法律根據(jù)的。我國1986年《民法通則》第92條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。因不當(dāng)?shù)美?cái)產(chǎn)受到損害的一方是債權(quán)人,有權(quán)請求對方返還其利益;因不當(dāng)?shù)美@得財(cái)產(chǎn)利益的一方是債務(wù)人,負(fù)有返還其所得利益的義務(wù)。我國法律對無因管理的法律適用尚無明確規(guī)定,中國國際私法研究會(huì)起草的《國際私法》(示范法)第132條規(guī)定:“無因管理適用無因管理行為實(shí)施地法。無因管理之債準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍包括:無因管理之債產(chǎn)生的根據(jù)、性質(zhì),無因管理人的請求權(quán)范圍,無因管理之債的補(bǔ)償范圍和方式等。 參見李雙員《國際私法》,北京大學(xué)出版社1991年第一版,第362 頁。此外,也有人主張適用受益人的的本國法或住所地法,因?yàn)?,無因管理既然是為受益人而謀利益的,應(yīng)從有利于受益人的角度考慮,適用當(dāng)事人的國籍國法或住所地法才是最適當(dāng)?shù)??!碑?dāng)事人國籍相同或者在同一國家有住所的,可以適用當(dāng)事人的屬人法。這種無因管理之債的發(fā)生,主要是由于無因管理人單方面的管理行為而產(chǎn)生的,它屬于法定之債,因此,適用事務(wù)管理地法、或事實(shí)發(fā)生地法是該類民事法律關(guān)系法律適用的一般原則,或者說就是基本原則,很多國家將其規(guī)定為唯一的法律適用原則。也稱為事實(shí)發(fā)生地法,無因管理的外在表現(xiàn)主要是管理人的管理行為,有關(guān)行為的法律適用一般適用行為地法。(二) 無因管理之債的法律適用無因管理之債的法律適用,在國際立法和司法實(shí)踐中已經(jīng)形成了較為統(tǒng)一的沖突規(guī)則,但也有一些不同的主張,從一定角度來看,也不能說不無道理。無因管理的行為一般是當(dāng)事人在無任何法律義務(wù)的情況下,為了他人的利益而自愿的行為,是助人為樂、危難相助、見義勇為的行為,如積極主動(dòng)搶救失足落水者、主動(dòng)搶救他人正在受損的財(cái)物、主動(dòng)照料他人走失的兒童等。 無因管理不同于合同之債,合同是當(dāng)事人依照法律為雙方設(shè)定的權(quán)利和義務(wù),當(dāng)事人履行某中行為,是履行合同所規(guī)定的自己應(yīng)實(shí)施的行為。(3)管理行為沒有法律上的根據(jù)。這種管理的事實(shí)首先是法律規(guī)定能夠發(fā)生債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系的;其次在客觀上須是為管理他人的事務(wù)。例如,我國1986年《民法通則》第93條規(guī)定:“沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。第三節(jié) 無因管理和不當(dāng)?shù)美弧?無因管理之債(一) 概述無因管理之債是指無因管理人在未經(jīng)他人委托,又無法律義務(wù)的情況下,為保護(hù)他人利益,自愿為他人管理某種事務(wù)或者財(cái)物,因而管理人與受益人之間發(fā)生的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。 適用侵權(quán)行為地法,并重疊適用受害人的住所地或慣常居所地法;或重疊適用被請求承擔(dān)責(zé)任人的辦事機(jī)構(gòu)或者營業(yè)所所在地法;或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方所在地國家的法律。如果直接受害人的住所或慣常居所地,同時(shí)又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主要辦事機(jī)構(gòu)或營業(yè)所所在地,或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方時(shí),產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償,也可以適用直接受害人的住所地法或者慣常居所地法。 (三)我國產(chǎn)品責(zé)任的法律適用 我國目前對產(chǎn)品責(zé)任尚無法律適用的明確規(guī)定。 產(chǎn)品責(zé)任準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。 該公約規(guī)定的產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則,在法律選擇上反映出以下特點(diǎn):第一,損害發(fā)生地法在確定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法中仍然是最基本的連接點(diǎn),這同一般侵權(quán)之債的法律適用原則是一致的;第二,由于各國對產(chǎn)品責(zé)任者承擔(dān)責(zé)任的明顯差距,公約規(guī)定了多個(gè)連接點(diǎn)法律的重疊適用; 參見黃進(jìn)《中國國際私法》,法律出版社1998年第一版,第205頁。(4)承擔(dān)產(chǎn)品損害的責(zé)任人可以選擇適用損害事實(shí)發(fā)生地法或者自己的主營業(yè)所所在地的法律。(3)適用承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地國家的國內(nèi)法。(2)適用直接遭受損害人的慣常居所地國家的國內(nèi)法。公約規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則主要如下:(1)適用侵權(quán)地國家的國內(nèi)法。 產(chǎn)品責(zé)任的法律適用原則。公約規(guī)定應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品責(zé)任人的范圍包括以下幾種:(1)成品或部件的制造商;(2)天然產(chǎn)品的生產(chǎn)者;(3)產(chǎn)品的供應(yīng)者;(4)在產(chǎn)品準(zhǔn)備或銷售等整個(gè)商業(yè)環(huán)節(jié)中的其他人,包括修理人和倉庫管理員??梢姰a(chǎn)品的范圍是非常廣泛的。 公約的適用范圍。以下1973年的海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》為基礎(chǔ),論述產(chǎn)品責(zé)任法律適用的規(guī)則和制度?!庇纱丝梢?,世界多數(shù)國家都制定有產(chǎn)品責(zé)任法。我國1986年《民法通則》第122條規(guī)定:“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害的,產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。這種賠償責(zé)任是基于產(chǎn)品責(zé)任(Products Liabilty)。 四、產(chǎn)品責(zé)任之債的法律適用 (一)產(chǎn)品責(zé)任概述、在現(xiàn)代各國的民商事立法中,為了保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益,增強(qiáng)產(chǎn)品生產(chǎn)者的法律責(zé)任,多數(shù)字國家都制定了產(chǎn)品責(zé)任法。第四,在任何情況下,適用上述沖突規(guī)范確定的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),確定侵權(quán)責(zé)任時(shí),均應(yīng)考慮事故發(fā)生地有效的有關(guān)交通管理規(guī)則和安全規(guī)則。公約第三條對公路交通事故的法律適用,規(guī)定應(yīng)適用事故發(fā)生地國家的國內(nèi)法,即侵權(quán)行為地法。根據(jù)中國國際私法研究會(huì)起草的《國際私法》(示范法)第122條的規(guī)定,航空中侵權(quán)行為的法律適用應(yīng)采用以下原則:(1)發(fā)生在飛行器內(nèi)的侵權(quán)行為,適用飛行器登記國法;(2)飛行器碰撞的損害賠償,適用無過失一方的飛行器的登記國法,雙方均有過失的,則適用受理案件的法院地法;(3)飛行事故對地面造成的人員傷亡和財(cái)物毀損的損害賠償,適用事故發(fā)生地法;(4)飛行事故致使旅客傷亡、財(cái)物毀損的損害賠償,適用飛行器登記地法或者侵權(quán)行為地法。通可以考慮適用以下四項(xiàng)規(guī)則:首先,應(yīng)適用航空運(yùn)輸公司的主要營業(yè)地法或者住所地法;其次,可以適用乘客取得機(jī)票地法或貨物托運(yùn)地法;再次,可以適用侵權(quán)行為地法;最后,也可適用受理案件的法院地國法律。例如1929年在華沙締結(jié)的《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》等。而瑞士1948年《航空法》則規(guī)定承運(yùn)人對旅客的人身傷亡,規(guī)定了無過失賠償責(zé)任原則。 航空器在運(yùn)輸服務(wù)中對旅客或貨物侵權(quán)行為的法律適用。如果碰撞雙方在同一國家注冊登記,則適用其共同登記國法。航空器碰撞多數(shù)為混合過錯(cuò)的相互碰撞,難以確定哪一方為被碰撞航空器,因此,一般適用受理案件的法院地法。航空器碰撞侵權(quán)可分為兩類: (1)航空器之間相互碰撞發(fā)生的侵權(quán)行為的法律適用,各國的立法和司法實(shí)踐一般采用以下原則:第一,適用被碰撞或受害方航空器的登記國法律。它也應(yīng)被認(rèn)為是國際航空器內(nèi)侵權(quán)行為之債法律適用的一般原則。對此類侵權(quán)行為,各國一般主張適用航空器登記國法律。這里主要論述國際航空運(yùn)輸中的侵權(quán)法律適用問題。包括旅客與乘務(wù)人員之間、旅客與旅客之間等發(fā)生的侵權(quán)行為;(2)航空器在碰撞中發(fā)生的侵權(quán)行為。國際航天侵權(quán)主要包括航天發(fā)射和發(fā)射物如人造衛(wèi)星、空間站等發(fā)生的碰撞和干擾等各種侵權(quán)行為。因此,各國對于空中侵權(quán)行為法律責(zé)任的規(guī)定有較大的分歧,存在著不可避免的法律沖突?!倍?、際航空侵權(quán)之債的法律
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