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涉外侵權(quán)的法律適用(更新版)

2025-07-05 23:02上一頁面

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【正文】 可爭議的立法管轄權(quán),這種損害無論是海洋污染,還是損害領(lǐng)海所屬國的航行設(shè)施或港口設(shè)施,均適用侵權(quán)行為地法。例如,我國《海商法》第273條第2款規(guī)定:“船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。因此,發(fā)生在公海的船舶碰撞,一般以船旗為連接點來確定準(zhǔn)據(jù)法。但這些規(guī)則是任意性的,只有當(dāng)事人協(xié)議選擇時,才能得到適用。領(lǐng)海是國家行使地域管轄的有效范圍,無論是刑事案件還是民商事侵權(quán)法律糾紛,從原則上來說,都應(yīng)由地域所屬國行使立法管轄權(quán)?,F(xiàn)有國際條約成員國的數(shù)量有限,對國際海事侵權(quán)的法律規(guī)定很不全面,所以,許多國家仍然制定有自己的海商法律制度。這種規(guī)定有別于英國的“雙重可起訴”原則。在涉外侵權(quán)之債的法律責(zé)任中,侵害行為的賠償是針對損害所造成的損害而承擔(dān)責(zé)任的,那么,侵權(quán)人和受害人雙方國籍相同或者在同一國家有住所,則一般可以確認(rèn)他們雙方有共同遵守的法律規(guī)范,在他們之間的這種侵權(quán)行為多數(shù)國家法律規(guī)定適用其共同的國籍國法或住所地法。這是我國侵權(quán)行為法律適用的一般原則。此后,美國法學(xué)會1971年編輯出版的《沖突法重述》(第二次),適應(yīng)侵權(quán)行為法律適用的這一變革,將“自體法”或“與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家法律的原則”引入侵權(quán)的法律適用領(lǐng)域。根據(jù)該學(xué)說,侵權(quán)行為自體法就是與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家的法律。 (2)“雙重可起訴原則。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律”。第三,依侵權(quán)行為過程中的任一地點作為侵權(quán)行為地,包括加害行為地、損害結(jié)果發(fā)生地、及與侵權(quán)行為有聯(lián)系的任一地點。采用該作法的有法國、日本、奧地利、秘魯、希臘、泰國等。例如,1964年的捷克斯洛伐克《國際私法及國際民事訴訟法》第十五條規(guī)定:“損害賠償請求權(quán),除因違反契約及其他法律行為而規(guī)定的義務(wù)外,依損害發(fā)生地或賠償請求原因事實發(fā)生地法。為了加強(qiáng)國際合作,侵權(quán)法律沖突的解決已成為國際私法研究的重要內(nèi)容。然而各國的規(guī)定并不一致,例如,法國規(guī)定侵權(quán)的構(gòu)成要件是:行為人的過錯、侵權(quán)行為和損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。國際民商事侵權(quán)法律沖突發(fā)生的原因在各國立法上的不一致主要表現(xiàn)在以下方面:各國對侵權(quán)行為的范圍法律規(guī)定不同。例如,我國1986年《民法通則》第106條規(guī)定:“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)、侵害他人財產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。債的法律關(guān)系以債發(fā)生的根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn),可分為合同之債和非合同之債。即當(dāng)事人積極的作為,其行為給他人造成損害,或者當(dāng)事人有某種責(zé)任而消極的不作為給他人造成的損害;第二,受害人的人身權(quán)或者財產(chǎn)權(quán)遭到侵害并依法應(yīng)得到物質(zhì)上的補(bǔ)償。從民族文化和價值觀念來看,有些國家對家庭成員間的損害,特別是夫妻間的損害,也認(rèn)為可以訴諸法律,要求陪償。我們知道,承擔(dān)民商事侵權(quán)的賠償責(zé)任就賠償范圍而言,一般可分為三種主張:其一是充分賠償原則;其二是完全賠償原則;其三是照顧當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)狀況的賠償原則。因此,產(chǎn)生出現(xiàn)了一些新的解決國際侵權(quán)法律沖突的學(xué)說和立法。近代日本學(xué)者認(rèn)為適用侵權(quán)行為地法主要基于兩大原因:一是侵害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失最大;二是認(rèn)為侵權(quán)法屬于社會保護(hù)法,為了加重加害人對其行為的危害性的預(yù)測和評價的責(zé)任,唯依行為地法最為恰當(dāng)。第二,依損害結(jié)果發(fā)生地為侵權(quán)行為地。┅,對行為之不法性,依行為實施地或后果發(fā)生地法律,如果行為在幾個地方實施或后果在幾個地方發(fā)生的,按上述任一地方的法律該行為是不法的,即為不法行為”。適用侵權(quán)行為地法,是國際民商事侵權(quán)行為的法律性質(zhì)所決定的;另一方面,當(dāng)事人的賠償請求也涉及到法院地國的法律原則和秩序,因此,許多國家都將重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法作為本國侵權(quán)法律適用的原則之一。該規(guī)則是英國在1870年的菲力普斯訴埃爾(Phillips V. Eyre)一案中確定的。又如行為人在公海上或在無人居住的地方實施了侵權(quán)行為,適用行為地法在客觀上也是不可能的,例如探險隊的一個成員在無人居住的荒島上對另一個成員實施了侵權(quán)行為,適用侵權(quán)行為地法就是明顯的不適當(dāng),而自體法這種靈活的做法就能提供一種便利,法院可以適用探險隊成員的主要居所或者國籍國家的法律。 英國學(xué)者當(dāng)代提出的“自體法“學(xué)說,作為沖突法適用原則的一個理論體系,具有重要的價值和意義。 雖然各國規(guī)定侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法,但對侵權(quán)行為地的識別或者稱為司法解釋卻存在分歧。 我國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán)的,不作侵權(quán)行為處理。這也體現(xiàn)了侵權(quán)自體法的法律適用思想。 (一)船舶碰撞侵權(quán)行為的法律適用。”第二,適用船旗國法。發(fā)生在公海水域的船舶碰撞,由于其不屬于任何國家的管轄領(lǐng)域,無法適用船舶碰撞侵權(quán)行為地所屬國的法律。在海上船舶碰撞事故中,往往造成損害是雙方的混合過錯,難以區(qū)分加害船舶和受害船舶,所以在國際私法的實踐中,多數(shù)國家采用被告船舶的船旗國法,多數(shù)情況下也就是加害方的船旗國法。一般侵權(quán)損害賠償?shù)姆蛇m用,多數(shù)國家不采用當(dāng)事人協(xié)議法律的規(guī)則,因為這樣往往會損害受害人的利益。 (三)船舶內(nèi)部侵權(quán)行為的法律適用。為保證該公約的及時有效實施,1971年又通過了《設(shè)立國際油污損害賠償基金公約》和《油輪油污責(zé)任暫行補(bǔ)充協(xié)定》,在國際海洋油污侵權(quán)損害賠償?shù)慕鉀Q方面,發(fā)揮了積極的作用。但是,對服務(wù)者責(zé)任的規(guī)定存在兩個方面的傾向,一方面為了消費者的利益,強(qiáng)調(diào)航空業(yè)服務(wù)者應(yīng)承擔(dān)加重的責(zé)任,包括過失責(zé)任和無過失責(zé)任;而另一方面又要鼓勵科學(xué)技術(shù)新領(lǐng)域的發(fā)展,保護(hù)航空行業(yè)的大膽嘗試和進(jìn)步,不能給這一領(lǐng)域設(shè)置太大的風(fēng)險責(zé)任。 (二)國際航空侵權(quán)行為的法律適用 對國際航空運輸侵權(quán)行為中的法律適用,從上述三個方面來論述: 在國際航空運輸中,發(fā)生在航空器內(nèi)侵權(quán)行為的法律適用。第三,適用碰撞雙方的共同登記國法律。然而對于非締約國或者條約未規(guī)定的法律責(zé)任的確定,仍然要采用沖突規(guī)則來解決。 公路交通事故侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍,依照該公約的規(guī)定應(yīng)適用該法律確定下列問題:當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)及其范圍;免除責(zé)任以及任何限制責(zé)任和劃分責(zé)任的理由;可能會導(dǎo)致賠償?shù)那謾?quán)或損害是否存在及其種類;損害賠償?shù)姆绞郊捌浞秶?;損害賠償請求權(quán)可否轉(zhuǎn)讓或繼承問題;遭到損害并能直接請求損害賠償?shù)娜?;本人對其代理人的行為或顧主對其雇員的行為所負(fù)的責(zé)任;侵權(quán)責(zé)任的消滅時效或除斥期間的開始、中斷和中止在內(nèi)的法律問題。然而,產(chǎn)品責(zé)任立法在國際范圍內(nèi)有以下特點:第一,由于國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡,各國在產(chǎn)品責(zé)任立法方面存在著尖銳的利益沖突,對產(chǎn)品責(zé)任者的賠償責(zé)任要求存在很大的差距,該領(lǐng)域法律沖突無處不在;第二,國際社會為解決該領(lǐng)域的法律沖突作出了不懈的努力,但未能制定出較為一致的統(tǒng)一實體法條約,所作的努力則是制定了一些沖突法的國際公約,它所規(guī)定的沖突規(guī)則在國際產(chǎn)品責(zé)任法律適用領(lǐng)域發(fā)揮著重要作用;第三,由于各國對產(chǎn)品責(zé)任者的賠償原則、標(biāo)準(zhǔn)、方式存在較大的不同,所以,產(chǎn)品責(zé)任的沖突法規(guī)則表現(xiàn)出突出特征,即大量的采用重疊適用的沖突規(guī)范。本公約對以上規(guī)定的代理人或雇員的責(zé)任亦應(yīng)予以適用。在承擔(dān)責(zé)任人能夠證明它不能合理預(yù)見這種產(chǎn)品或它的同類產(chǎn)品會通過商業(yè)渠道在損害事實發(fā)生地或直接遭受損害人的慣常居所地出售的,則不得適用損害事實發(fā)生地法和直接遭受損害人的慣常居所地法,而只能適用承擔(dān)賠償責(zé)任人的主要營業(yè)地所在國家的法律,即侵權(quán)責(zé)任人的主營業(yè)地法。中國國際私法研究會起草的《國際私法》(示范法)第123條規(guī)定:“產(chǎn)品責(zé)任的損害賠償,當(dāng)侵權(quán)行為地同時又是直接受害人的住所地或慣常居所地,或者被請求承擔(dān)責(zé)任人的主要辦事機(jī)構(gòu)或營業(yè)所所在地,或者直接受害人取得產(chǎn)品的地方時,適用侵權(quán)行為地法?!睙o因管理的構(gòu)成要件包括:(1)有管理他人事物的事實。雖然各國大都規(guī)定無因管理是可以成為發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律根據(jù),但對這種債權(quán)的性質(zhì)、權(quán)利范圍等有不同規(guī)定,發(fā)生法律沖突在所難免,對此種行為的債權(quán)關(guān)系,國際上采用沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法進(jìn)行解決。無因管理之債的發(fā)生雖然由于管理人的管理行為而產(chǎn)生,但若受益人同管理人國籍相同,或者在同一國家有住所,那么,無因管理關(guān)系當(dāng)事人雙方應(yīng)該對這種行為的后果有共同的認(rèn)識,特別是無因管理人應(yīng)當(dāng)明確自己行為后果,因此,這種無因管理行為之債,可以適用當(dāng)事人的共同國籍國法或者住所地法。”二、 不當(dāng)?shù)美畟ㄒ唬?不當(dāng)?shù)美畟攀霾划?dāng)?shù)美畟侵覆划?dāng)?shù)美嗽跓o法律根據(jù)的情況下受益,而致他人遭受財產(chǎn)上的損害所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。對此,各國的立法和司法實踐主要采用以下原則: 適用原因事實發(fā)生地法。例如,1965年的波蘭《國際私法》第31條規(guī)定:如果當(dāng)事人同屬一國國籍且在該國有住所時,適用應(yīng)適用他們的共同本國法。(2)無此種法律關(guān)系時,因不當(dāng)?shù)美岢龅恼埱筮m用不當(dāng)?shù)美l(fā)生地國家的法律;當(dāng)事人得約定適用法
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