【正文】 適用 （一）國際航空侵權(quán)概述 隨著國際航天和航空事業(yè)突飛猛進(jìn)的發(fā)展，國際空難和航空運(yùn)行中的侵權(quán)行為不斷出現(xiàn)，為了保護(hù)乘客、托運(yùn)人、以及無辜受害人的權(quán)益，世界各國對這種危險(xiǎn)性較大的航天航空服務(wù)規(guī)定了較嚴(yán)格的法律責(zé)任。此外，根據(jù)我國《海商法》268條的規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。因此，國際社會也將通過制定統(tǒng)一實(shí)體法或者沖突法規(guī)范來解決這種侵權(quán)賠償?shù)姆杉m紛。盡管如此，國際海事侵權(quán)領(lǐng)域的許多方面仍然沒有有效的國際統(tǒng)一實(shí)體法可以適用。另如1969年在布魯塞爾簽定的《國際油污損害民事責(zé)任公約》，已于1979年生效，我國也于1980年加入該公約。如1910年在布魯塞爾召開的第三屆海洋法會議上通過的《關(guān)于統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》，自1931年生效以來，已有六十多個(gè)國家和地區(qū)參加了該公約，幾乎所有航運(yùn)大國均參加了該公約。 隨著人類利用海洋的領(lǐng)域不斷擴(kuò)大，海事侵權(quán)的種類和范圍也將不斷擴(kuò)大。發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，主要包括旅客之間的侵權(quán)損害、船員與旅客、船員之間、船運(yùn)公司與船員之間、船運(yùn)公司與旅客之間的侵權(quán)法律行為的法律適用： 在一國領(lǐng)海范圍海內(nèi)的這種侵權(quán)，原則上適用船旗國法律，但若其侵權(quán)行為影響到領(lǐng)海所屬國的領(lǐng)海秩序，或者侵權(quán)當(dāng)事人中有領(lǐng)海所屬國國民，也可以適用侵權(quán)行為地法。 在公海航行的船舶對船舶本身以外海域或設(shè)施的侵權(quán)賠償責(zé)任，各國的立法和司法實(shí)踐一般適用法院地法。領(lǐng)海內(nèi)的侵權(quán)損害，依照國際法各國享有無可爭議的立法管轄權(quán)，這種損害無論是海洋污染，還是損害領(lǐng)海所屬國的航行設(shè)施或港口設(shè)施，均適用侵權(quán)行為地法。船舶碰撞侵權(quán)的法律責(zé)任，不僅包括船舶相互之間碰撞；而且也包括船舶對海域或海域設(shè)施的侵害，包括船舶對海域的環(huán)境污染、對海底電纜、海底輸油管道、海上航行標(biāo)志、對港口設(shè)施等的損害等。但是，由于發(fā)生在公海水域船舶碰撞事故的特殊性，多數(shù)國家的法律允許當(dāng)事人通過協(xié)議選擇解決他們之間的賠償責(zé)任，尤其在船舶碰撞損害提交國際仲裁時(shí)，由當(dāng)事人協(xié)議選擇船舶碰撞準(zhǔn)據(jù)法的情況極為普遍。”第三，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律。例如，我國《海商法》第273條第2款規(guī)定：“船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。其原因主要有三個(gè)方面：首先，在船舶碰撞的侵權(quán)法律關(guān)系中，國際上多數(shù)國家主張由損害船舶最先到達(dá)的港口所在地國法院管轄；其次，損害船舶最先到達(dá)的港口往往是該損害事故的救助地國，也是受害船舶為了安全最先選擇的?？扛劭冢钕全@得船舶碰撞事故的有關(guān)證據(jù)；再次，某一海域航行安全的具體規(guī)則和設(shè)施（如航標(biāo)等）通常由近海所屬國實(shí)施。唯英國的沖突規(guī)則較為特殊，在公海水域發(fā)生的碰撞侵權(quán)行為，無論船舶的船籍國如何，只要碰撞船舶中的一方是由英國港口出航的，適用的船旗國法不是英國法律時(shí)，英國法院就拒絕適用該外國法，而采用英國自己的法律，既法院地法解決這種碰撞侵權(quán)的賠償糾紛。對此，國際上主要存在兩種主張：有些國家主張適用受害船舶的船旗國法，認(rèn)為這種規(guī)則能夠有效保護(hù)受害船舶的利益；有些國家主張采用加害船舶的船旗國法。因此，發(fā)生在公海的船舶碰撞，一般以船旗為連接點(diǎn)來確定準(zhǔn)據(jù)法。船旗是船舶在海上航行時(shí)必須懸掛的、標(biāo)志其所屬國家的旗幟，或者所屬國籍的標(biāo)志。另一方面，在國際海事領(lǐng)域，形成了較為統(tǒng)一的國際慣例規(guī)則和習(xí)慣作法。船舶碰撞行為發(fā)生在公海上侵權(quán)行行為的法律適用。但這些規(guī)則是任意性的，只有當(dāng)事人協(xié)議選擇時(shí)，才能得到適用?！钡谌m用雙方協(xié)議選擇的法律。在一國領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生的碰撞侵權(quán)行為，如果碰撞船舶雙方具有同一國家的國籍，而且未給領(lǐng)海所屬國造成損害，各國實(shí)踐中普遍適用船旗國法律，而只有這種損害影響到船舶以外領(lǐng)海所屬國的利益時(shí)，才適用侵權(quán)行為地法律。例如，我國《海商法》第273條第1款規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。領(lǐng)海是國家行使地域管轄的有效范圍，無論是刑事案件還是民商事侵權(quán)法律糾紛，從原則上來說，都應(yīng)由地域所屬國行使立法管轄權(quán)。 領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生船舶碰撞的法律適用。船舶碰撞是海事案件中常見的侵權(quán)行為，根據(jù)1987年國際海事委員會起草的《船舶損害賠償草案》規(guī)定：“船舶碰撞是指一船或幾船的過失造成兩船或多船的相互作用，即使沒有實(shí)際接觸而引起的滅失或損害。對此，國際上將其區(qū)分為不同種類，分別規(guī)定適用不同的沖突法原則確定其應(yīng)適用的法律。現(xiàn)有國際條約成員國的數(shù)量有限，對國際海事侵權(quán)的法律規(guī)定很不全面，所以，許多國家仍然制定有自己的海商法律制度。一、海事侵權(quán)行為的法律適用海事侵權(quán)行為之債是指，因海上船舶碰撞，船舶排放污染或?qū)５纵斢凸艿?、海底電纜等的損害，船舶內(nèi)部發(fā)生的侵權(quán)行為等而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。第二節(jié) 特殊侵權(quán)行為的法律適用特殊侵權(quán)是一些特殊種類或者發(fā)生在特定領(lǐng)域的民商事侵權(quán)行為。另一方面，涉外侵權(quán)行為多數(shù)國家采用重疊適用法律，我國從實(shí)際出發(fā)采用了以侵權(quán)行為地法為主，輔助適用法院地法的立法原則。這種規(guī)定有別于英國的“雙重可起訴”原則。從條文的規(guī)定和司法實(shí)踐來看，我國是以侵權(quán)行為地法為主，輔助適用法院地法的。這是我國侵權(quán)行為法律適用的特殊原則。當(dāng)然，我國法律規(guī)定的用語是“可以”適用當(dāng)事人的共同國籍國法或者住所地法，而并非一定要適用上述法律。在涉外侵權(quán)之債的法律責(zé)任中，侵害行為的賠償是針對損害所造成的損害而承擔(dān)責(zé)任的，那么，侵權(quán)人和受害人雙方國籍相同或者在同一國家有住所，則一般可以確認(rèn)他們雙方有共同遵守的法律規(guī)范，在他們之間的這種侵權(quán)行為多數(shù)國家法律規(guī)定適用其共同的國籍國法或住所地法。 當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所，可以適用當(dāng)事人的本國法律或者住所地國法律。我國最高民法院1987年《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》第187條規(guī)定：“侵權(quán)行為的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致時(shí)，法院可以選擇適用。我國同世界大多數(shù)國家的立法司法實(shí)踐一樣，規(guī)定侵權(quán)行為的損害賠償，首先應(yīng)考慮適用侵權(quán)行為地的法律。這是我國侵權(quán)行為法律適用的一般原則。（二）我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為之債的法律適用我國1986年《民法通則》第146條對涉外侵權(quán)的法律適用作了系統(tǒng)的規(guī)定，該條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律；當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法或者住所地法律；中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。該學(xué)說在某一民商事關(guān)系領(lǐng)域確定的原則，一般回答或者要規(guī)定以下問題：首先，該民商事領(lǐng)域的沖突規(guī)則有哪些？其次，規(guī)定的這些沖突規(guī)則適用的程序或者條件。同時(shí)規(guī)定這種最重要的聯(lián)系包括以下要素：第一，損害發(fā)生地，第二，加害行為發(fā)生地，第三，當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地，第四，當(dāng)事人之間有聯(lián)系時(shí)其聯(lián)系最集中的地方。此后，美國法學(xué)會1971年編輯出版的《沖突法重述》（第二次），適應(yīng)侵權(quán)行為法律適用的這一變革，將“自體法”或“與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家法律的原則”引入侵權(quán)的法律適用領(lǐng)域。該學(xué)說所確立的原則已為美國等國家的司法實(shí)踐所采用。如此適用“侵權(quán)自體法”或者與“事件和當(dāng)事人”有最重要聯(lián)系國家的法律，法院就可以避免有時(shí)可能遇到的限定“侵權(quán)行為地”一詞含義的困難。如果一個(gè)英格蘭駕駛?cè)嗽诜▏_車發(fā)生了事故，給另一個(gè)英格蘭人造成了人身傷害，并且該另一人是車上的乘客，同時(shí)也是駕駛?cè)说目腿?、傭人、或者家庭成員，那么就很難說為什么要由法國法來支配駕駛?cè)藢κ芎θ说呢?zé)任。根據(jù)該學(xué)說，侵權(quán)行為自體法就是與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家的法律?！扒謾?quán)行為自體法”（proper law of the torts）學(xué)說是英國學(xué)者莫里斯于1951年在《論侵權(quán)行為自體法》 轉(zhuǎn)引李雙元《國際私法》，北京大學(xué)出版社1991年第一版，第340頁。 參見李雙元《國際私法》，北京大學(xué)出版社1991年第一版，第339頁。這是英國在侵權(quán)之債法律適用上的一項(xiàng)原則，它把侵權(quán)行為地法和法院地法倒轉(zhuǎn)過來適用，即一個(gè)在外國發(fā)生的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，法院首先依自己的法律規(guī)定可以起訴時(shí)，再參照侵權(quán)行為地法，也認(rèn)為應(yīng)追究侵權(quán)責(zé)任的，英國法院才受理該侵權(quán)行為的訴訟，這一規(guī)則被稱為“雙重可起訴原則”。 （2）“雙重可起訴原則。（二）不法事實(shí)發(fā)生在國外，及依日本法不認(rèn)為不法時(shí)，不適用前款規(guī)定。各國在司法實(shí)踐中，適用這一原則主要有以下要求：①侵權(quán)行為發(fā)生在法院地國家以外；②確定不法侵權(quán)行為成立的效力，主要依侵權(quán)行為地法；③外國當(dāng)事人不可僅依法院地法的規(guī)定而請求賠償。現(xiàn)代各國的國際私法立法或者司法實(shí)踐大多在一定條件下采用或適用這一規(guī)則，實(shí)踐中有兩種重疊適用的作法： （1）在重疊適用時(shí)，主要適用侵權(quán)行為地法，輔助適用法院地法