【正文】 抵銷是互負同類給付債務(wù)的雙方。債的消滅一般可以有以下原因引起： 。 例如： A 廠與張三簽訂制作家具的合同，后 A 廠在取得 B 的同意的情況下將訂單轉(zhuǎn)給 B 廠，此時 A 廠因該合同而承擔(dān)的義務(wù)和享有的權(quán)利就一并轉(zhuǎn)移給 B 廠，發(fā)生合同的承受。債的概括承受可以是基于法律的直接規(guī)定產(chǎn)生，也可以因當(dāng)事人之間的合同產(chǎn)生。 。它是指在不改變債的內(nèi)容情況下，債權(quán)人和債務(wù)人與第三人簽訂協(xié)議，將債務(wù)全部或部分移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)。 比如 A 欠 B 的錢， B 是債權(quán)人， B 欠 C 的錢， B 可以將其對 A 的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給 C.由 C 向 A 要求清償就可以了。債權(quán)讓與可以基于各種原因產(chǎn)生，它是債權(quán)人處分債權(quán)的一種形式。它是指不改變債的關(guān)系內(nèi)容，債權(quán)人將自己的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人。因變更的主體不同可分為債權(quán)人的變更和債務(wù)人的變更。擔(dān)保物權(quán)是以交換價值為目的的物權(quán)。 物的擔(dān)保，是指直接以一定的財物來作債權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保方式。 （ 3）債的擔(dān)保是對債的效力的一種加強和補充，是對債務(wù)人信用的一種保證措施。債的擔(dān)保的標(biāo)的可以是第三人的信用，也可以是第三人或者債務(wù)人的特定財產(chǎn)，但不能是債務(wù)人的一般財產(chǎn)。 二 、債的擔(dān)保基本原理 （一）債的擔(dān)保概念 債的擔(dān)保的概念具有以下三方面的含義： （ 1）債的擔(dān)保是保障特定債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的法律制度。 撤銷權(quán)行駛期限 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使。 ② 行使撤銷權(quán)的債權(quán)人有權(quán)請求受益人向自己返還所收利益，并有義務(wù)將收取的利益加入債務(wù)人的一般財產(chǎn)作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，而無優(yōu)先受償權(quán)。 撤銷權(quán)的形成條件 ① 須有債務(wù)人有害債權(quán)的行為； ② 債務(wù)人的行為以財產(chǎn)為標(biāo)的； ③ 債務(wù)人實施行為時主觀上有惡意； ④ 受益人在 與債務(wù)人為行為時主觀上也存在惡意。 （ 3）對于其他債權(quán)人的效力。行使撤銷權(quán)的債權(quán)人有權(quán)請求受益人向自己返還所收利益，并有義務(wù)將收取的利益加入債務(wù)人的一般財產(chǎn)作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，而無優(yōu)先受償權(quán)。尚未依該行為給付的，當(dāng)然恢復(fù)原狀，停止給付；已經(jīng)給付的產(chǎn)生返還的效果，物權(quán)不復(fù)存在的作價返還。 （ 1）對于債務(wù)人和受益人的效力。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。債權(quán)人的撤銷權(quán)由債權(quán)人以自己的名義通過訴訟行使。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可以請求法院予以撤銷的權(quán)利。但是不能申請法院撤銷乙對 C 的轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) 的行為，因為 C 是善意的。 （ 2）甲可以申請法院撤銷乙對 A 的無償贈與行為。甲可以請求法院提起訴訟撤銷乙的一些行為。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。 ④ 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 ② 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。 代位權(quán)的形成條件 ① 債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利； ② 債 務(wù)人怠于行使權(quán)利； ③ 債務(wù)人已經(jīng)陷于遲延； ④ 債權(quán)人有保全自己債權(quán)的必要。 （ 2）對于債權(quán)人的效力。債權(quán)人的代位權(quán)行使的效果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán) 人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務(wù)人所負債務(wù)數(shù)額或者超過次債務(wù)人所負債務(wù)額的，對超出部分人民法院不予支持。 債權(quán)人的代位權(quán) 必須通過訴訟程序來行使 。 （ 4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 （ 3）債務(wù)人的債權(quán)已到期。 （ 2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過 海量資料盡在我主頁 債務(wù)人所負債務(wù)數(shù)額或者超過次債務(wù)人所負債務(wù)額的，對超出部分人民法院不予支持。 債權(quán)人的代位權(quán)必須通過訴訟程序來行使。 （ 4） C 可以代為 B 行使的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利。另外，假設(shè) B 欠 C1400萬， A 欠 B1000 萬，則 C 只能向 A 索要 1000 萬。 （ 2）債權(quán)人的代位權(quán)行使界限，以保全債權(quán)人的必要為其限度。 代位權(quán)的含義是：當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人 對第三人的權(quán)利之權(quán)。 （二）債的保全種類 例如： A 欠 B1000 萬， B 欠 C400 萬， B 到期不履行債務(wù)， A 對 B 的債務(wù)也到了償還期。前種情況稱為債權(quán)人的代位權(quán)制度；后者稱為債權(quán)人的撤銷權(quán)制度。主債是指能夠獨立存在的債；從債是指從屬于主債并且其效力受主債影響的債。 。 根據(jù)標(biāo)的有無選擇性所作的劃分。按份 之債是指多數(shù)債權(quán)人或多數(shù)債務(wù)人各自按照一定的份額享有債權(quán)或負擔(dān)債務(wù)的債；連帶之債是指當(dāng)債的當(dāng)事人一方或雙方為數(shù)人時，各債權(quán)人均得請求債務(wù)人為全部債務(wù)的履行，各債務(wù)人均負有為全 部履行的義務(wù)，并且，全部債權(quán)債務(wù)關(guān)系因一次全部給付而歸于消滅的債。 。 根據(jù)主體雙方人數(shù)所作的劃分。特定物之 債是指以特定物為標(biāo)的的債；種類物之債是指以種類物為標(biāo)的的債。 。 意定之債是指債的發(fā)生及其內(nèi)容由 當(dāng)事人依其自由意思而決定的債。 。 。是指沒有法定或約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。 。 。 三、債的分類 （一）依債的發(fā)生原因所作的分類 債的發(fā)生原因是指引起債產(chǎn)生的法律事實。在債的法律關(guān)系中，債務(wù)的內(nèi)容具有特定性，這種特定是由當(dāng)事人的約定或法律的規(guī)定形成的。 二、 債的法律關(guān)系 債是一種民事法律關(guān)系，債的主體是指參與債的關(guān)系的當(dāng)事人，債的內(nèi)容是指債權(quán)和債務(wù)，債的客體（標(biāo)的）是給付。（【注】教材這里表述不夠準(zhǔn)確，給付是行為，應(yīng)是債的客體，而債的內(nèi)容應(yīng)是債權(quán)和債務(wù)。 （二）債是以請求債務(wù)人給付為內(nèi)容的民事法律關(guān)系 債權(quán)是一種請求權(quán)，可以要求他人為一定行為或不為一定行為。 （一）債是特定當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系 債的這一特征與物權(quán)關(guān)系、人身權(quán)關(guān)系和知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系明顯不同。 第三章 債權(quán)法律制度 海量資料盡在我主頁 第一節(jié) 債概述 一、債的概念和特征 債是指特定人之間請求為特定行為的財產(chǎn)性法律關(guān)系。建筑物區(qū)分所有權(quán)人集所有權(quán)人、共有人、成員三重身份于一身。在發(fā)生權(quán)利變動時，須一體變動。（ 3）一體性。建筑物區(qū)分所有權(quán)是由三項權(quán)利構(gòu)成的特別所有權(quán)，有別于單一的不動產(chǎn)所有權(quán)?！段餀?quán)法》第 244 條規(guī)定：占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損、滅失，該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利人請求賠償?shù)?，占有人?yīng)當(dāng)將因毀損、滅失取得的保障金、賠償金或者補償金等返還給權(quán)利人；權(quán)利人的損害未得到足夠彌補的，惡意占有人還應(yīng)當(dāng)賠償損失。 無權(quán)占有分為善意占有和惡意占有。在租賃期限張三正常使用機器造成的損耗，由李四負擔(dān)。由所有權(quán)人負擔(dān)，因為有權(quán)占有人所支付的價金包括對不動產(chǎn)或者動產(chǎn)因正常使用而發(fā)生損耗的補償。 在有權(quán)占有的情況下，當(dāng)事人雙方多會對因使用而導(dǎo)致不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的損害責(zé)任作出約定。 無權(quán)占有 善意占有 國外主張不承擔(dān)賠償責(zé)任，我國未明確規(guī)定。我國《物權(quán)法》第 243 條僅規(guī)定了善意占有人的必要費用償還請求權(quán)，而對善意占有人可否要求有益費用的償還，以及惡意占有人可否要求必要費用的償還未予規(guī)定。侵害占有可能發(fā)生的損害主要有：使用收益的損害；支出費用的損害；責(zé)任損害，《物權(quán)法》第 245 條規(guī)定：因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。占有作為一種利益，也可成為不當(dāng)?shù)美目腕w。自力取回權(quán)，指占有人存其占 有完全被侵奪或妨害后，可以己力回復(fù)原有狀態(tài)的權(quán)利，即占有人可取回其物。自力救濟權(quán)包括自力防御權(quán)和自力取回權(quán)。 。包括占有物返還請求權(quán)、占有妨害排除請求權(quán)、占有妨害防止請求權(quán)。 （三）占有的權(quán)利取得效 力 基于取得時效而取得占有物的所有權(quán)；基于善意取得制度而取得占有物的所有權(quán)或占有物上的其他權(quán)利。經(jīng)證明前后兩時為占有的，則推定其前后兩時之間為繼續(xù)占有，對此，占有人無須舉證。 （二）占有的事實推定效力 占有的事實推定包括下列主要情形：對于占有，推定為以所有的意思或為自己占有：對于占有，推定為善意、公然、和平占有，對此，占有人無須舉證。 二、占有的效力 占有的效力，是指法律依據(jù) 占有的事實而賦予占有人所實施的一定行為在一定情形下產(chǎn)生的法律后果。占有的確定喪失，指占有因占有人確定地、永久地喪失其對于物的事實上的管領(lǐng)力而消滅，如標(biāo)的物毀損滅失。 占有取得的法律原因：因法律行為而取得，如買賣；因事實行為而取得，如建造房屋、先占；因自然事件而取得，如樹上果實落人鄰人院內(nèi)；因侵權(quán)行為而取得，如搶奪他人財物；因占有的推定而取得。占有的取得分為原始取得和繼受取得兩類： （ 1）占有的原始取得 。善意占有與惡意占有在性質(zhì)上是不同的，因此兩者的法律效果有所不同，善意占有在法律上受到一定的保護。 非法占有分為善意占有和惡意占有。如出質(zhì)人、寄托人對質(zhì)物、保管物的占有。如質(zhì)權(quán)入、保管人對質(zhì)物、保管物的占有。 。如借用人對借用物的占有。如買受人對標(biāo)的物的占有。 海量資料盡在我主頁 。如搶奪他人財物。如通過贈與而取得占有。 。如小偷將贓物藏匿。如佩帶珠寶出入社交場所。 。此分類的意義在于： （ 1）動產(chǎn)的善意取得須以善意受讓為要件； （ 2）回復(fù)義務(wù)因善意占有與惡意占有而有所不同。指占有人不知無占有的權(quán)源而誤信有正當(dāng)權(quán)源且無懷疑地占有。 。此時張三不能以要求李四支付運費為由而留置該木材。 （ 2） 因侵權(quán)行為占有他人之物，不產(chǎn)生留置權(quán)的效果。無權(quán)占有，又稱無權(quán)源占有，是指非基于本權(quán)或說是欠缺法律上原因的占有。如出質(zhì)人、寄托人對質(zhì)物、保管物的占有 。如借用人對借用物的占有 直接占有與間接占有 直接占有 指占有人事實上占有其物，即直接對物有事實上的管領(lǐng)力。如搶奪他人財物 海量資料盡在我主頁 占有 自主占有與他主占有 自主占有 指以所有的意思為占有。如小偷將贓物藏匿 和平占有與強暴占有 和平占有 指以合法手段而為的占有。 （二）占有的分類 有權(quán)占有與無權(quán)占有 有權(quán)占有 基于本權(quán)即基于法律上的原因而為的占有 無權(quán)占有 非基于本權(quán)或說是欠缺法律上原因的占有 善意占有與惡意占有（無權(quán)占有） 善意占有 指占有人不知無占有的權(quán)源而誤信有正當(dāng)權(quán)源且無懷疑地占有 惡意占有 指占有人明知無占有的權(quán)源，或?qū)κ欠裼袡?quán)源雖懷疑而仍為占有 公然占有與隱秘占有 公然占有 指依物的性質(zhì)而為一般的 占有，即占有狀態(tài)無避免他人發(fā)現(xiàn)的意思。 （ 2）占有的主觀要件，即須占有人主觀上有占有的意思。 將占有分為： 一類是有權(quán)占有，主要指基于合同等債的關(guān)系而產(chǎn)生的占有，如承運人對托運物、保管人對寄存物、承攬人對工作物、承租人對租賃物等的占有； 另一類是無權(quán)占有，發(fā)生于占有人對不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的占有無正當(dāng)法律關(guān)系的情形，如原法律關(guān)系被撤銷或者無效時占有人對占有物的占有、借用或租用他人之物到期不還等所發(fā)生的占有。 第五節(jié) 占有 一、占有概述 （一）占有的概念和特征 海量資料盡在我主頁 占有，是人對物有事實上的管領(lǐng)力的事實。（ 3）擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。（ 2）擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。 。 、不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)與權(quán)利擔(dān)保物權(quán)。 保物權(quán)與占有性擔(dān)保物權(quán)。 二、擔(dān)保物權(quán)的分類 為便于了解不同擔(dān)保物權(quán)的特點，可依不同標(biāo)準(zhǔn)對擔(dān)保物權(quán)作如下分類： 。擔(dān)保物權(quán)不以物之利用為目的，而是以取得物之交換價值為目的，屬于價值權(quán)。擔(dān)保物滅失、毀損，而受有賠償金時，該賠償金即為擔(dān)保物的代替物。 （ 2）擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。按照傳統(tǒng)大陸法系的所有權(quán)理論，所有權(quán)作為完全物權(quán)，其支配是全面的，所有權(quán)具有彈力性，即便因所有權(quán)人的意思將部分全能分離出去，也只是所有權(quán)人對其物的一種支配方式而已，最終這些權(quán)能仍然要回復(fù)于所有權(quán)從而恢復(fù)所有權(quán)的圓滿狀態(tài)。這是依據(jù)權(quán)利人對標(biāo)的物所支配的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)對定限物權(quán)所進行的區(qū)分。此外，定限物權(quán)是在他人所有的物上設(shè)定的物權(quán)，因此也成為他物權(quán)。包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán) 【補充】：定限物權(quán)：定限物權(quán)又稱限制物權(quán)，它是在所有權(quán)的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，權(quán)利人基于與所有權(quán)人的合意或者法律規(guī)定而取得了對物進行直接控制的某些全能。 將甲的承包地分為三份，分別由 ABC 三人承包， A、 B、 C可以依據(jù)地役權(quán)合同在乙的土地上通行，并且支付給乙一定的費用。與乙簽訂合同，占用乙一部分土地修建了一條可以通行的道路，同時甲支付 給乙一定的費用。 （ 5） 地役權(quán)的享有不以對土地的占有為要件 ，此點與其他用益物權(quán)不同。但地役權(quán)的行使按其性質(zhì)只關(guān)系到供役地的一部分的，則分割后地役權(quán)僅在該部分有效。不過，如果地役權(quán)的行使按其性質(zhì)只關(guān)系到需役地的一部分的，則分割