【正文】 所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的。我國(guó)在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標(biāo)投標(biāo)方式。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對(duì)拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價(jià)格等，都屬于要約邀請(qǐng)。拍賣是一種特殊買賣方式。在商店買賣東西，雖然商品的價(jià)格是標(biāo)明的，但要買多少數(shù)量，總是由顧客提出要求。這種方式當(dāng)然表達(dá)行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達(dá)成一個(gè)合同。根據(jù)對(duì)要約構(gòu)成要件的分析，價(jià)目表僅指明什么商品、什么價(jià)格，并沒(méi)有指明數(shù)量，對(duì)方不能以 “是 ”、 “對(duì) ”或者 “同意 ”等肯定詞語(yǔ)答復(fù)成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請(qǐng)。 1．寄送的價(jià)目表。許多行為是作為要約還是作為要約邀請(qǐng)肯定還將爭(zhēng)論下去。但價(jià)目表之寄送，不視為要約。 因此，以法律對(duì)何為要約、何為要約邀請(qǐng)進(jìn)行規(guī)定是一個(gè)好的辦法。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個(gè)要約邀請(qǐng)。但要約邀請(qǐng)也并不是單純地建議他人與自已進(jìn)行有關(guān)合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過(guò)僅指明合同的類型，并沒(méi)有提出合同的具體內(nèi)容。要約邀請(qǐng)?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒(méi)有法律約束力。要約邀請(qǐng)可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約； 【釋義】本條是對(duì)要約邀請(qǐng)的規(guī)定。 第十五條 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。本條規(guī)定了要約的三個(gè)要件。 ”此條僅要求貨物是明確的，數(shù)量和價(jià)格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件?！堵?lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第14條中規(guī)定： “向一個(gè)或一個(gè)以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。按照美國(guó)統(tǒng)一商法典的規(guī)定的做法，一個(gè)貨物買賣合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是 —個(gè)成立生效的合同。合同的基本條件也沒(méi)有必要全部確定，只要能夠確定就可以。一項(xiàng)要約的內(nèi)容可以很詳細(xì)，也可以較為簡(jiǎn)明，一般法律對(duì)此并無(wú)強(qiáng)制性要求。因此，如果一個(gè)訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個(gè)合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個(gè)要約的。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個(gè) 合同所必備的條件，但并不要求一個(gè)要約事無(wú)巨細(xì)、面面俱到。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。當(dāng)事人在合同中一般不會(huì)采用諸如 “如果承諾合同就成立 ”這樣明確的詞語(yǔ)來(lái)表示，所謂 “表明 ”并不是要有明確的詞語(yǔ)進(jìn)行說(shuō)明，而是整個(gè)要約的內(nèi)容表明了這一點(diǎn)。能否構(gòu)成一個(gè)要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。 （三）要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。但無(wú)論有幾人，如果符合廣告的條件，做了廣告所要求的行為，發(fā)出懸賞廣告的人都必須按照廣告的約定支付報(bào)酬。一般認(rèn)為，懸賞廣告是向不特定人發(fā)出的要約。但這樣規(guī)定是對(duì)要約進(jìn)行了法律上的限制，不是對(duì)要約的肯定，而是對(duì)要約的否定。如果向不特定的人以出讓某一特定物為內(nèi)容的訂立合同的建議，如果視為是一個(gè)有效的要約，則會(huì)造成一物數(shù)賣，當(dāng)然不行。如果相對(duì)人不確定，則作為合同 的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。 要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。如自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置，電車、渡船、公共汽車的行駛，戲院、電影院的開設(shè)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約可以向不特定的人發(fā)出。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約必須是向特定人發(fā)出，向 不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請(qǐng)。合同因相對(duì)人對(duì)于要約的承諾而成立，所以要約不能對(duì)希望與其訂立合同的相對(duì)人以外的第三人發(fā)出。只要投入貨幣，作出承諾，便會(huì)完成交易。一個(gè)要約，如果處于能夠被承諾的狀態(tài)就可以，不需要一切情況都清清楚楚。如果是代理人，必須取得本人的授權(quán)，還必須說(shuō)明誰(shuí)是 被代理人。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當(dāng)事人。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對(duì)方能夠明白是誰(shuí)發(fā)出了要約以便作出承諾。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。本條采取的是最通常和最簡(jiǎn)單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對(duì)要約含義的認(rèn)識(shí)基本是一致的。世界學(xué)生版教科書《 合同法》（ G． H． Treitel著，Sweet＆ Maxwell1995 年版）也采納了這樣的定義： “要約是要約人希望就特定事項(xiàng)簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示 ”。美國(guó)《合同法重述》第 24條規(guī)定： “要約是對(duì)即時(shí)進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。 P． S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對(duì)要約的說(shuō)明中說(shuō)： “要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應(yīng)接受這個(gè)要約，并對(duì)這個(gè)要約支付或答應(yīng)支付它的對(duì)價(jià) ”。美國(guó)《合同法重述》也是這樣下定義的： “一個(gè)合同是這樣一個(gè)或一系列許諾，違背它，法律將給予補(bǔ)償；履行它，法律將通過(guò)某種方式確認(rèn)是一種義務(wù) ”。如 “要約，實(shí)際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾 ”。如果對(duì)方承諾則協(xié)議達(dá)成，就必須按照達(dá)成的協(xié)議履行，違反協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。 ”大陸法系的民法理論認(rèn)為，要約僅僅是一個(gè)希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。 一、關(guān)于要約的定義 要約在不同的情況下可以稱為 “發(fā)盤 ”、 “發(fā)價(jià) ”等，發(fā)出要約的人稱為 “要約人 ”，接收要約的人稱為 “受要約人 ”。 第十四條 要約是 希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： （一）內(nèi)容具體確定； （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。在合同法中規(guī)定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個(gè)較為具體的標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)使在經(jīng)濟(jì)交往和社會(huì)生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循，也使司法機(jī)關(guān)有所遵循。 在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國(guó)的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒(méi)有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。但是，有時(shí)要約和承諾往往難以區(qū)分。向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件作出簽訂合同的意思表示稱為 “要約 ”，而另一方如果表示接受就稱為 “承諾 ”。使合同得以成立的合意是指當(dāng)事人對(duì)合同必備條款達(dá)成一致意見(jiàn)。 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。實(shí)踐中合同的示范文本對(duì)于提示當(dāng)事人在訂立合同時(shí)更好地明確各自的權(quán)利義務(wù)起到了積極作用，對(duì)此應(yīng)當(dāng)在合同法中作出規(guī)定。 當(dāng)事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規(guī)定的九項(xiàng)內(nèi)容，也作為合同的主要條 款。但要選擇解決爭(zhēng)議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定 “采用仲裁解決 ”。但法律對(duì)有些涉外合同法律的適用有限制性規(guī)定的，依照其規(guī)定。 涉外合同的當(dāng)事人約定采用仲裁方式解決爭(zhēng)議的，可以選擇中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，也可以 選擇在外國(guó)進(jìn)行仲裁。但是，如果仲裁裁決有問(wèn)題，可以依法申請(qǐng)法院撤銷仲裁裁決或者申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。當(dāng)事人可以約定解決爭(zhēng)議的方法，如果意圖通過(guò)訴訟解決爭(zhēng)議是不用進(jìn)行約定的，通過(guò)其他途徑解決都要事先或者事后約定。解決爭(zhēng)議的方法指合同爭(zhēng)議的解決途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時(shí)地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計(jì)算方法等。違約責(zé)任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對(duì)于違約責(zé)任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方或者雙方不履行合同或者不適當(dāng)履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當(dāng)事人的約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，并且在合同中?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。運(yùn)輸合同按照運(yùn)輸方式的不同可以分為公路、鐵 路、海上、航空等方式。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。 履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。履行地點(diǎn)也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。運(yùn)輸合同中，從起運(yùn)地運(yùn)輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c(diǎn)。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨 地履行。履行地點(diǎn)是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)和對(duì)方當(dāng)事人接受履行的地點(diǎn)。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。不同的合同，對(duì)履行期限的要求是不同的，期限可以以小時(shí)計(jì)，可以以天計(jì)，可以以月計(jì)，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計(jì)，也可以以年計(jì)。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。 （六）履行期限。價(jià)格應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計(jì)算價(jià)款或者報(bào)酬的方法。報(bào)酬一般是指對(duì)提供勞務(wù)或者工作成果的當(dāng)事人支付的貨幣，如運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)、保管合同與倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管 中國(guó)最龐大的數(shù)據(jù)庫(kù)下載 10 費(fèi)以及建設(shè)工程合同中的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)和工程款等。價(jià)款或者報(bào)酬，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價(jià)的貨幣支付。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問(wèn)題。 （四）質(zhì)量。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計(jì)量單位、計(jì)量方法和計(jì)量工具。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是對(duì)單位個(gè)數(shù)、體積、面積、長(zhǎng)度、容積、重量等的計(jì)量；對(duì)于無(wú)形財(cái)產(chǎn)，數(shù)量是個(gè)數(shù)、件數(shù)、字?jǐn)?shù)以及使用范圍等多種量度方法；對(duì)于勞務(wù)。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對(duì)其他內(nèi)容沒(méi)有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。 （三）數(shù)量。特別是對(duì)于不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果，建設(shè)工程合同中承包人完成的建設(shè)項(xiàng)目，技術(shù)開發(fā)合同中的委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人完成的研究開發(fā)工作等。 4．工作成果。勞務(wù)指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)。如商標(biāo)、專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。 2．無(wú)形財(cái)產(chǎn)。有形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。沒(méi)有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無(wú)法建立。標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。合同中不僅要把應(yīng)當(dāng)規(guī)定的當(dāng)事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當(dāng)事人名稱或者姓名和住所都規(guī)定準(zhǔn)確、清楚。這是每一個(gè) 合同必須具備的條款，當(dāng)事人是合同的主體。 如果當(dāng)事人各方在訂立合同時(shí)，有意將一項(xiàng)合同的內(nèi)容留待進(jìn)一步商定，則盡管這一項(xiàng)條款沒(méi)有確定，也不妨礙合同的成立。比如，買賣合同中有價(jià)格條款，而在無(wú)償合同如贈(zèng)與合同中就沒(méi)有此項(xiàng)。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當(dāng)事人約定，一般包括這些條 款，但不限于這些條款。但是，并不是說(shuō)當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項(xiàng)就會(huì)導(dǎo)致合同的不成立或者無(wú)效。合同的條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。合同的條款就是合同的內(nèi)容。 【釋義】本條是對(duì)合同主要條款和示范文本的規(guī)定。 第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； （二）標(biāo)的； （三）數(shù)量； （四）質(zhì)量； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； 中國(guó)最龐大的數(shù)據(jù)庫(kù)下載 9 （七）違約責(zé)任； （八）解決爭(zhēng)議的方法。本條亦不排斥 其他形式的數(shù)據(jù)電文。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的電子商業(yè)示范法對(duì)數(shù)據(jù)電文的規(guī)定就是 “包括但不限于 ”電報(bào)、電傳、傳真、 EDI和電子郵件。 三、關(guān)于 “可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 ” 合同書、信件和數(shù)據(jù)電文是 “可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 ”，但也不限于明確規(guī)定的這幾類。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān) 規(guī)定，針對(duì)我國(guó)實(shí)踐中需要解決而又較有把握的問(wèn)題作出規(guī)定。 統(tǒng)一合同立法，電子商務(wù)合同是個(gè)不可回避的問(wèn)題。第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書面形式，而電子報(bào)文的內(nèi)容可以隨時(shí)查閱的，則此電子報(bào)文同合法的書面文件。該規(guī)定共 24條，對(duì)電子報(bào)文作為合法的書面形式、電子簽名的合法性以及有關(guān)問(wèn)題作了規(guī)定。各試點(diǎn)海關(guān)還具體訂立了 EDI通關(guān)暫行管理辦法，并通過(guò)海關(guān)與用戶的協(xié)議，具體規(guī)定了參加 EDI通關(guān)的審批辦法、雙方的權(quán)利與義務(wù)、發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的裁定方法等。我國(guó)政府對(duì)這一領(lǐng)域的工作十分重視，多次派代表出席國(guó)際會(huì)議，參加聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)的會(huì)議，并對(duì)電子商業(yè)示范法的制定發(fā)表意見(jiàn)。該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書面文件、電子 簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個(gè)問(wèn)題，條例對(duì) EDI應(yīng)用過(guò)程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。還有的專家提出，在電子商務(wù)合同立法中還應(yīng)當(dāng)解決在訂立電子商務(wù)合同過(guò)程中消費(fèi)者的知情權(quán)問(wèn)題以及電子商務(wù)合同付款的安全、保密等問(wèn)題。但不宜將示范法第 13條關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定；第 15條關(guān)于確認(rèn)何時(shí)收到信息的規(guī)定納入澳大利亞有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。 7．可以參照 “聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商務(wù)示范法草案 ”制定澳大利亞的法律。 5．當(dāng)事人可以選擇是否適用有關(guān)電子商務(wù)合同