【正文】 為了公平、合理、有效地使用 納稅人的財(cái)產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。實(shí)際上，寄送的價(jià)目表與貨物標(biāo)價(jià)陳列在性質(zhì)上沒有什么差別，只是方式有 所不同，商品標(biāo)價(jià)陳列亦作為要約邀請。 ”但是，法律只能對一些特殊的少量的行為作出規(guī)定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規(guī)定。有的學(xué)者認(rèn)為，要約邀請不是意思表示，只是事實(shí)行為。至于要約是否必須向特定人發(fā)出，在多數(shù)情況下是這樣的，但在某些特殊場合則有例外，如懸賞廣告，構(gòu)成要約的商業(yè)廣告等，因此，對該條件未作規(guī)定。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定 進(jìn)行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。如果是這種情況，把一項(xiàng)訂約的建議作為一個(gè)要約就是不合適的，只能作為一個(gè)要約邀請。因?yàn)椋蛱囟ㄈ税l(fā)出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發(fā)出的訂約建議，承諾了也不會當(dāng)然導(dǎo)致合同成立。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰。 二、要約的構(gòu)成要件 一項(xiàng)訂約的建議要成為一個(gè)要約，要取得法律效力，必須具備 一定的條件。 以許諾給要約下定義從英美法來講可能是最貼切的，但在英美法也可以看到其它的定義方式。要約人發(fā)出要約之后，要受法律規(guī)定的限制，不依規(guī)定不能撤回或者撤銷。更好地分清各方當(dāng)事人的責(zé)任，正確而恰當(dāng)?shù)卮_定合同的成立，充分保障當(dāng)事人的權(quán)益，鼓勵(lì)交易，減少與解決糾紛，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。當(dāng)事人合議的過程，對合同內(nèi)容協(xié)商一致的過程，就是經(jīng)過要約、承諾完成的。 二、關(guān)于合同的示范文本 在制訂合同法的過程中，有的委員和部門認(rèn)為，由于經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的多樣性，如果當(dāng)事人缺乏經(jīng)驗(yàn)，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。當(dāng)事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當(dāng)事人可以提起訴訟。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。履行可以是一次性的，也可以是在一定時(shí)期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項(xiàng)目所在地履行。期限可 以是非常精確的，也可以是不十分確定的。如果有政府定價(jià)和政府指導(dǎo)價(jià)的，要按照規(guī)定執(zhí)行。合同中應(yīng)當(dāng)對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。數(shù)量為勞動(dòng)量；對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。 合同對標(biāo)的的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清楚明白、準(zhǔn)確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細(xì)致、準(zhǔn)確、清楚，防止差錯(cuò)。無形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。 （二）標(biāo)的。不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。 一、合同的主要條款 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。凡是 “可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 ”都可以作為合同的書面形式。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用 EDI服務(wù)中心的 EDI網(wǎng)絡(luò) 系統(tǒng)進(jìn)行信息傳遞或交換，其電子報(bào)文是合法、有效和可執(zhí)行的。 為了解決電子合同的問題，韓國 1991年 12 月頒布了《促進(jìn)貿(mào)易自動(dòng)化條例》，是對 EDI的應(yīng)用法規(guī)，共 7章29條和一個(gè)附錄。 4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問題，只要能確認(rèn)簽字，任何形式都應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，不宜只承認(rèn)數(shù)碼式簽字。美國《聯(lián)邦 訴訟規(guī)則》還規(guī)定，此項(xiàng)例外適用于以任何儲存方式的數(shù)據(jù)，當(dāng)然包括計(jì)算機(jī)儲存的數(shù)據(jù)。三、確定電子合同的證據(jù)效力。第 11條 “合同的訂立和有效性 ”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對要約的承諾均可以通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。 ”一般的買賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。電子信箱是一種新型的快速、 經(jīng)濟(jì)的信息交換方式，是實(shí)現(xiàn)辦公自動(dòng)化的重要手段，不僅可用于個(gè)人間、辦公室間的通訊，而且還可用于各種貿(mào)易活動(dòng)。書信有平信、郵政快件、掛號信以及特快專遞等多種形式。通常合同書中明確地記載合同的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭 議的方法等具體內(nèi)容。 除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。 書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議。因此，實(shí)踐中有不少未采用書面形式的合同被認(rèn)定為無效。 ”涉外經(jīng)濟(jì)合同法第七條中規(guī)定： “當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果是書面形式的委托代理 ，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)授權(quán)委托書。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力， 中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載 6 依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。一般來說，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。 并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認(rèn)識與判斷能力，應(yīng)當(dāng)賦予一定的民事行為能力。 （三）限制民事行為能力，又稱不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定， 10 周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。這里的 “能力 ”或者 “資格 ”是指民事主體的意識能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認(rèn)識能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務(wù)的能力。一般說來，公民的權(quán)利能力與年齡無關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達(dá)到一定年齡時(shí)才能享有，如工作的權(quán)利能力。但并不是說，只有當(dāng)公民行使了某一項(xiàng)民事權(quán)利，才能證明 其有權(quán)利能力。所謂受法律保護(hù)，就是說，如果一方當(dāng)事人未取得對方當(dāng)事人同意，擅自變更或者解除合同，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而使對方當(dāng)事人的權(quán)益受 到損害，受損害方向人民法院起訴要求維護(hù)自己的權(quán)益時(shí)，法院就要依法維護(hù)，對于擅自變更或者解除合同的一方當(dāng)事人強(qiáng)制其履行合同義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益同依法禁止濫用民事權(quán)利是統(tǒng)一的。 【釋義】本條是對遵守法律，不得損害社會公共利益原則的規(guī)定。將公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。這樣規(guī)定，既體現(xiàn)了當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿訂立合同，又明確了當(dāng)事人行使這項(xiàng)權(quán)利時(shí)必須 “依法 ”。 當(dāng)然，自愿也不是絕對的，不是想怎樣就怎樣，當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行 政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。刑事法律關(guān)系的特有的原則。因此，任何一方都不得凌駕于另一方之上，不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方，更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫等手段簽訂合同。這一原則包括三方面內(nèi)容： 1．合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。但這種規(guī)范，僅是對政府的采購行為加以約束，并不是約束對方，政府與對方之間訂立的合同要適用合同法。例如，貸款、租賃、買賣等民事合同關(guān)系，適用合同法；而財(cái)政撥款、征用、征購等，是政府行使行政管理職權(quán)，屬于行政關(guān)系，適用有關(guān)行政法，不適用合同法。涉外經(jīng)濟(jì)合同法適用范圍是中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織同外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人之間訂立的經(jīng)濟(jì)合同，不包括我國公民同外國企業(yè)和其他組織或者個(gè)人之間的經(jīng)濟(jì)合同。本條所稱 “其他組織 ”，是指不具備法人資格的合伙組織以及分支機(jī)構(gòu)等。 【釋義】本條是關(guān)于合同法調(diào)整范圍的規(guī)定。制定統(tǒng)一的合同法，不是將現(xiàn)有的合同法律推倒重來，而是在總結(jié)實(shí) 踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合新的情況，進(jìn)行修改、補(bǔ)充和完善。但是，隨著改革開放的不斷深入和擴(kuò)大、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的不斷發(fā)展，這三部合同法的一些規(guī)定不能完全適應(yīng)了，存在的主要問題是：第一，國內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同、涉外經(jīng)濟(jì)合同和技術(shù)合同分別適用不同的合同法，有些共性的問題不統(tǒng)一，某些規(guī)定較為原則，有的規(guī)定不盡一致；第二，近年來，在市場交易中利用合同形 式搞欺詐，損害國家、集體和他人利益的情況較為突出，在防范合同欺詐、維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序方面，需要作出補(bǔ)充規(guī)定；第三，調(diào)整范圍不能完全適應(yīng)，同時(shí)近年來也出現(xiàn)了融資租賃等新的合同種類，委托、行紀(jì)等合同也日益增多，需要相應(yīng)作出規(guī)定。 第一條 為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會 主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。 【釋義】本條是對于合同法立法目的的規(guī)定。 制定合同法的原則是：第一，制定一部統(tǒng)一的、較為完備的合同法。要注意法律的連續(xù)性，對于現(xiàn)行有效的制度和原則要繼續(xù)保留，不適應(yīng)的予以修改，不夠的予以補(bǔ)充完善。 提交全國人大常委會審議的合同法草案關(guān)于合同的調(diào)整范圍是這樣規(guī)定的： “本法所稱合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 有的地方和部門提出，合同法應(yīng)規(guī)范農(nóng)村土地承包、企業(yè)承包合同。技術(shù)合同法適用范圍是法人之間、公民之間以及公民同法人相互之間訂立的技術(shù)合同， 但不包括涉外技術(shù)合同。 ② 企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，是管理與被管理的關(guān)系，不是平等主體之間的關(guān)系，也不適用合同法。對于政府采購行為本身，要專門制定政府采購法來規(guī)范。在法律上，合同當(dāng)事人是平等主體，沒有高低、從屬之分，不存在命令者與被命令者、管理者與被管理者。同時(shí)還意味著凡協(xié)商一致的過程、結(jié)果，任何單位和個(gè)人不得非法干涉。民事活動(dòng)除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外，由當(dāng)事人自愿約定。在合同法的起草過程中，有的同志建議規(guī)定合同自由原則。依法訂立合同，包括在內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效，也包括在程序上應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 第六條 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 遵守法律，尊重公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益，是合同法的重要基本原則。法律、行政法規(guī)有關(guān)合同條文的規(guī)定，有不同的情況，有強(qiáng)制性的規(guī)定，有非強(qiáng)制性規(guī)定。 依法成立的合同，受法律保護(hù)。 《合同法》釋義總則 (doc66) 中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載 1《合同法》釋義 總則總則 第一章 一般規(guī)定 本章共八條，對合同法的立法目的、合同法的調(diào)整范圍以及合同法的基本原則作了規(guī)定。國家賦予公民的民事權(quán)利能力是一種法律上的確認(rèn)，它不以公民是否行使民事權(quán)利決定是否擁有民事權(quán)利能力。公民的權(quán)利能力是法律所賦予的，與公民的人身不可分離，非依法律不得限制與剝奪，亦不得由公民本人放棄。民事行為能力與民事權(quán)利能力不同。民法通則規(guī)定， 18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。 10 周歲以上的未成年人，生理與心理有一定 程度地發(fā)育，并且已接受一定程度的正規(guī)而有系統(tǒng)的社會教育，有一定的認(rèn)識能力與判斷能力，具有一定的獨(dú)立生活能力，并且隨著年齡的增長，各方面的能力也在不斷地增強(qiáng)。因此，民法通則規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。法人的權(quán)利能力與行為能力在范圍上是一致的。這一規(guī)定表明了代理的幾個(gè)特點(diǎn)：一、代理人在代理權(quán)限內(nèi) 進(jìn)行代理活動(dòng)。無民事行為能力人的精神病人、限制民事 行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。授權(quán)委托書屬單方法律行為，一經(jīng)被代理人簽發(fā)，立即生效。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 ”技術(shù)合同法第九條規(guī)定： “技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書面形式。 在制定合同法的過程中 ，對于合同的形式有不少意見，歸納起來有兩種。這種形式明確肯定，有據(jù)可查，對于防止?fàn)幾h和解決糾紛，有積極意義。我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立，或者也可以稱之為默示合同。因此，發(fā)生爭議可以按照合同的規(guī)定進(jìn)行處理，比較容易解決糾紛，擺脫了 “口說無憑 ”的狀況。 電報(bào)、電傳、傳真也屬于書面形式，大量的合同通過這三種形式訂立。 電子數(shù)據(jù)交換（ EDI），又稱 “電子資料通聯(lián) ”，是一種在公司、企業(yè)間傳輸訂單、發(fā)票等商業(yè)文件進(jìn)行貿(mào)易的電子化手段。而 EDI的處理過程是：企業(yè)收到 EDI訂單， EDI系統(tǒng)就會自動(dòng)處理該訂單， 檢查訂單是否符合要求；通知安排生產(chǎn)；向供應(yīng)商訂購零配件；向運(yùn)輸部門預(yù)訂集裝箱；向海關(guān)、商檢等部門申請?jiān)S可證；通知銀行并給訂貨方開出 EDI發(fā)票；向保險(xiǎn)公司申請保險(xiǎn)單等，使整個(gè)交易過程在最短時(shí)間內(nèi)準(zhǔn)確完成。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定合同的有效性或可執(zhí)行性。第 9條規(guī)定，在任何法律訴訟中，證據(jù)規(guī)則的適用在任何方面不得以它僅是一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或者并不是原樣為由否定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可接受性。英美的判例法也都允許當(dāng)事人在證明無從取得正本時(shí)可以使用抄本以證明正本的內(nèi)容。 5．當(dāng)事人可以選擇是否適用有關(guān)電子商務(wù)合同的法律。該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書面文件、電子 簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個(gè)問題，條例對 EDI應(yīng)用過程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。第九條規(guī)定，凡法律