【正文】 合同法本條采用了示范法第15條第2款的規(guī)定，但省略了該款第1項(xiàng)第（2）的規(guī)定，即在指定了特定接收系統(tǒng)時(shí)而對(duì)方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)（雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)），以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間?！钡?款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定：1．如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：（1）以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；或（2）如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間；2．如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。我國(guó)合同法是參考了聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)制定的《電子商業(yè)示范法》的有關(guān)規(guī)定作出的。 以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時(shí)生效，如何到達(dá)，是一個(gè)問(wèn)題。在對(duì)話要約時(shí)，以采用“其意思表示以相對(duì)人了解時(shí)發(fā)生效力”的解釋較為妥當(dāng)。需要說(shuō)明的是，要約“到達(dá)受要約人時(shí)”并不是指一定實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)。 第95條中規(guī)定，非對(duì)話而為意思表示者，其意思表示，以通知達(dá)到相對(duì)人時(shí)，發(fā)生效力。如德國(guó)民法典第130條中規(guī)定，在相對(duì)人以非對(duì)話方式向其為意思表示時(shí)，意思表示以通知達(dá)到相對(duì)人時(shí)發(fā)生效力。但大多數(shù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取“到達(dá)主義”，要約必須自到達(dá)受要約人時(shí)才生效。 第十六條如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號(hào)的水泥1000噸，每噸價(jià)格200元，先來(lái)先買(mǎi)，欲購(gòu)從速。而問(wèn)題是如何認(rèn)定一個(gè)廣告是“內(nèi)容確定”的，依什么原則去認(rèn)定這一點(diǎn)。因此，本條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。對(duì)于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營(yíng)者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用、通過(guò)一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷(xiāo)的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。 招股說(shuō)明書(shū)是要約邀請(qǐng)，但并非一般的要約邀請(qǐng)，是具有法律意義的文件。認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)股份，為要約，公司賣(mài)出股份，為承諾，買(mǎi)賣(mài)股份的合同成立。 公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，必須公告招股說(shuō)明書(shū)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表，并制作認(rèn)股書(shū)。招股說(shuō)明書(shū)應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項(xiàng)：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價(jià)格；無(wú)記名股票的發(fā)行總數(shù)；認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止期限及逾期未募足時(shí)認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說(shuō)明。招股說(shuō)明書(shū)是股份有限公司在公司設(shè)立時(shí)由公司發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)或者公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行新股時(shí)，向社會(huì)公眾公開(kāi)的說(shuō)明文書(shū)。 而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價(jià)格上達(dá)成交易、簽訂合同。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財(cái)產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國(guó)家規(guī)定，凡涉及國(guó)家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國(guó)家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。 3．招標(biāo)公告。拍賣(mài)人在拍賣(mài)前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣(mài)公告、對(duì)拍賣(mài)物的宣傳介紹或者宣布拍賣(mài)物的價(jià)格等，都屬于要約邀請(qǐng)。拍賣(mài)是一種特殊買(mǎi)賣(mài)方式。 實(shí)際上，寄送的價(jià)目表與貨物標(biāo)價(jià)陳列在性質(zhì)上沒(méi)有什么差別，只是方式有所不同，商品標(biāo)價(jià)陳列亦作為要約邀請(qǐng)。發(fā)送的商品價(jià)目表，是商品生產(chǎn)者或者銷(xiāo)售者推銷(xiāo)商品的一種方式。寄送的價(jià)目表，無(wú)論在大陸法系還是在英美法系國(guó)家，都認(rèn)為是要約邀請(qǐng)。 許多行為是作為要約還是作為要約邀請(qǐng)肯定還將爭(zhēng)論下去。但價(jià)目表之寄送，不視為要約。 因此，以法律對(duì)何為要約、何為要約邀請(qǐng)進(jìn)行規(guī)定是一個(gè)好的辦法。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請(qǐng)，但由于符合了要約的條件而會(huì)被判定為是一個(gè)要約。雖然在理論上，要約與要約邀請(qǐng)有很大區(qū)別，但事實(shí)上往往很難區(qū)分。有的學(xué)者認(rèn)為，要約邀請(qǐng)不是意思表示，只是事實(shí)行為。要約邀請(qǐng)與要約不同，要約是一個(gè)一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)只是邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。 要約邀請(qǐng)，又稱要約引誘，是邀請(qǐng)或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。 【釋義】本條是對(duì)要約邀請(qǐng)的規(guī)定。 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 本條規(guī)定了要約的三個(gè)要件。 一個(gè)建議如果寫(xiě)明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價(jià)格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。因?yàn)閮r(jià)格、履行地點(diǎn)與時(shí)間可以事后確定。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類(lèi)似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定進(jìn)行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷。只要其內(nèi)容具備使合同成立的基本條件，就可以作為一項(xiàng)要約。即使受要約人作出承諾，也會(huì)因缺乏合同的主要條件而使合同無(wú)法成立。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。 （四）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。當(dāng)事人在合同中一般不會(huì)采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語(yǔ)來(lái)表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語(yǔ)進(jìn)行說(shuō)明，而是整個(gè)要約的內(nèi)容表明了這一點(diǎn)。能否構(gòu)成一個(gè)要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實(shí)意愿。 （三）要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。一般情況下，懸賞廣告所要求的事項(xiàng)是特定的，完成所要求事項(xiàng)的承諾人只有一個(gè)人，或只有很少的人。自動(dòng)售貨機(jī)、公共運(yùn)輸事業(yè)在大陸法一般認(rèn)為是要約方，但這種看法并非沒(méi)有異議。如果要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約，必須限定條件來(lái)達(dá)到這一目的：在一物數(shù)賣(mài)的情況下，凡作出承諾的，合同均成立，但要約人要對(duì)作出承諾而得不到履行的受要約人承擔(dān)違約責(zé)任。如果是這種情況，把一項(xiàng)訂約的建議作為一個(gè)要約就是不合適的，只能作為一個(gè)要約邀請(qǐng)。因?yàn)?，相?duì)人的特定化意味著要約人對(duì)誰(shuí)有資格作為承諾人，作為合同相對(duì)方作出了選擇，這樣對(duì)方一承諾，一個(gè)合同就成立了。 如自動(dòng)售貨機(jī)的設(shè)置，電車(chē)、渡船、公共汽車(chē)的行駛，戲院、電影院的開(kāi)設(shè)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約可以向不特定的人發(fā)出。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，要約必須是向特定人發(fā)出，向不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請(qǐng)。合同因相對(duì)人對(duì)于要約的承諾而成立，所以要約不能對(duì)希望與其訂立合同的相對(duì)人以外的第三人發(fā)出。 如自動(dòng)售貨機(jī)，消費(fèi)者不需要了解究竟是哪家公司安置，誰(shuí)是真正的要約人。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說(shuō)明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰(shuí)。不論是自然人或者是法人，只要是具有相應(yīng)民事權(quán)利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。 （一）要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。 二、要約的構(gòu)成要件本條采取的是最通常和最簡(jiǎn)單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對(duì)要約含義的認(rèn)識(shí)基本是一致的。世界學(xué)生版教科書(shū)《合同法》（G．H．Treitel著，Sweet＆Maxwell1995年版）也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項(xiàng)簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示”。美國(guó)《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對(duì)即時(shí)進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。 英美法合同理論上還有一個(gè)重要的概念：“對(duì)價(jià)”（Consideration），要約是否有效以及合同是否有效取決于有無(wú)對(duì)價(jià)。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個(gè)十分重要的概念，基本上是合同的同義語(yǔ)，如“合同是由法律強(qiáng)制履行的一個(gè)或一系列的諾言”。 在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當(dāng)事人所作的一種允諾。如果對(duì)方承諾則協(xié)議達(dá)成，就必須按照達(dá)成的協(xié)議履行，違反協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為?！贝箨懛ㄏ档拿穹ɡ碚撜J(rèn)為，要約僅僅是一個(gè)希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。 一、關(guān)于要約的定義 【釋義】本條是對(duì)要約的定義及其構(gòu)成要件的規(guī)定。 （二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 在合同法中規(guī)定要約與承諾制度，就可以使合同的成立有一個(gè)較為具體的標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)使在經(jīng)濟(jì)交往和社會(huì)生活中需要簽訂合同的當(dāng)事人有所遵循，也使司法機(jī)關(guān)有所遵循。 在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國(guó)的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒(méi)有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。許多合同是經(jīng)過(guò)了一次又一次的討價(jià)還價(jià)、反復(fù)協(xié)商才得以達(dá)成。一般而言，一方發(fā)出要約，另一方作出承諾，合同就成立了。當(dāng)事人合議的過(guò)程，對(duì)合同內(nèi)容協(xié)商一致的過(guò)程，就是經(jīng)過(guò)要約、承諾完成的。合同本質(zhì)上是一種合意。 第十三條因此，本條第二款規(guī)定訂立合同可以參照各類(lèi)合同的示范文本，其目的與第一款一樣，就是為了使當(dāng)事人訂立合同更加認(rèn)真、更加規(guī)范，盡量減少合同規(guī)定缺款少項(xiàng)、容易引起糾紛的情況。 在制訂合同法的過(guò)程中，有的委員和部門(mén)認(rèn)為，由于經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動(dòng)的多樣性，如果當(dāng)事人缺乏經(jīng)驗(yàn)，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。 但要選擇解決爭(zhēng)議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決”。 涉外合同的當(dāng)事人還可以選擇解決他們的爭(zhēng)議所適用的法律，當(dāng)事人可以選擇選用中國(guó)的法律、港澳地區(qū)的法律或者外國(guó)的法律。 但是，如果仲裁裁決有問(wèn)題，可以依法申請(qǐng)法院撤銷(xiāo)仲裁裁決或者申請(qǐng)法院不予執(zhí)行。當(dāng)事人可以約定解決爭(zhēng)議的方法，如果意圖通過(guò)訴訟解決爭(zhēng)議是不用進(jìn)行約定的，通過(guò)其他途徑解決都要事先或者事后約定。解決爭(zhēng)議的方法指合同爭(zhēng)議的解決途徑，對(duì)合同條款發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解釋以及法律適用等。 但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。違約責(zé)任是促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對(duì)方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。 （八）違約責(zé)任。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，并且在合同中?yīng)當(dāng)明確規(guī)定。運(yùn)輸合同按照運(yùn)輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。買(mǎi)賣(mài)合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。 履行方式是指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的具體做法。因此，履行地點(diǎn)在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。履行地點(diǎn)有時(shí)是確定運(yùn)費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項(xiàng)目所在地履行。不同的合同，履行地點(diǎn)有不同的特點(diǎn)。 （七）履行地點(diǎn)和方式。正因如此，期限條款還是應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計(jì)算期限的方法。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。不同的合同，對(duì)履行期限的要求是不同的，期限可以以小時(shí)計(jì)，可以以天計(jì)，可以以月計(jì)，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計(jì)，也可以以年計(jì)。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時(shí)履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。 （六）履行期限。有些合同比較復(fù)雜，貨款、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、保管費(fèi)、裝卸費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)以及一切其他可能支出的費(fèi)用，由誰(shuí)支付都要規(guī)定清楚。如果有政府定價(jià)和政府指導(dǎo)價(jià)的，要按照規(guī)定執(zhí)行。價(jià)款一般指對(duì)提供財(cái)產(chǎn)的當(dāng)事人支付的貨幣，如在買(mǎi)賣(mài)合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。 （五）價(jià)款或者報(bào)酬。當(dāng)事人可以約定質(zhì)量檢驗(yàn)的方法、質(zhì)量責(zé)任的期限和條件、對(duì)質(zhì)量提出異議的條件與期限等。國(guó)家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。對(duì)于有形財(cái)產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問(wèn)題。 （四）質(zhì)量。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。數(shù)量為勞動(dòng)量；對(duì)于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。因此，數(shù)量是合同的重要條款。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒(méi)有數(shù)量，合同是不能成立的。 特別是對(duì)于不易確定的無(wú)形財(cái)產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等更要盡可能地描述準(zhǔn)確、明白。 工作成果指在合同履行過(guò)程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無(wú)形物。 勞務(wù)指不以有形財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動(dòng)與服務(wù)。 無(wú)形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的不以實(shí)物形態(tài)存在的智力成果。 有形財(cái)產(chǎn)指具有價(jià)值和使用價(jià)值并且法律允許流通的有形物。 合同的種類(lèi)很多，合同的標(biāo)的也多種多樣：沒(méi)有標(biāo)的，合同不能成立，合同關(guān)系無(wú)法建立。標(biāo)的是合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。 合同中如果不寫(xiě)明當(dāng)事人，誰(shuí)與誰(shuí)做交易都搞不清楚，就無(wú)法確定權(quán)利的享受和義務(wù)的承擔(dān)，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當(dāng)事人的時(shí)候更是如此。 （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。 不同的合同，由其類(lèi)型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。合同的權(quán)利義務(wù)，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。 合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。 （七）違約責(zé)任； （五）價(jià)款或者報(bào)酬； （三）數(shù)量； （一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所； 第十二條所以，合同的書(shū)面形式包括一切可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。表明數(shù)據(jù)電文尚可有其他形式。凡是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”都可以作為合同的書(shū)面形式。 三、關(guān)于“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”本條明確規(guī)定了電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為合同的形式，并且該條文的表述也表明并不限于此兩種形式。一些部門(mén)、單位和專(zhuān)家也建議合同法中應(yīng)當(dāng)確認(rèn)采用電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式訂立的合同的有效性。 第九條規(guī)定，凡法律、法規(guī)規(guī)定必須采用書(shū)面形式，而電子報(bào)文的內(nèi)容可以隨時(shí)查閱的，則此電子報(bào)文同合法的書(shū)面文件。該規(guī)定共24條，對(duì)電子報(bào)文作為合法的書(shū)面形式、電子簽名的合法性以及有關(guān)問(wèn)題作了規(guī)定。各試點(diǎn)海關(guān)還具體訂立了EDI通關(guān)暫行管理辦法，并通過(guò)海關(guān)與用戶的協(xié)議，具體規(guī)定了參加EDI通關(guān)的審批辦法、雙方的權(quán)利與義務(wù)、發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的裁定方法等。我國(guó)政府對(duì)這一領(lǐng)域的工作十分重視，多